TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:     

Başkan V. II. Başkan: Kazım  ÖZKAN

Üyeler : Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ

BAŞVURU SAHİBİ:

Merve Sosyal Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Peyas Mah. 217 Sokak Kocamanlar Sitesi A Blok No: 4 D:2 Kat:1 Kayapınar/DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dursunbey Belediye Başkanlığı Çevre Koruma ve Kontrol Müdürlüğü,

Cebeci Mahallesi Çarşı Caddesi No: 10 10800 Dursunbey/BALIKESİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/149450İhale Kayıt Numaralı "Dursunbey Sınırları Dahilinde Kent Temizliği, Çöplerin ve Ambalaj Atıkların Toplanması ve Nakli" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

            Dursunbey Belediye Başkanlığı Çevre Koruma ve Kontrol Müdürlüğü tarafından 30.11.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen "Dursunbey Sınırları Dahilinde Kent Temizliği, Çöplerin ve Ambalaj Atıkların Toplanması ve Nakli" ihalesine ilişkin olarak Merve Sosyal Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 23.11.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.11.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.12.2015 tarih ve 94991 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.12.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

            Başvuruya ilişkin olarak 2015/3201 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, söz konusu ihaleye ilişkin ilanda ve dokümanda yer alan düzenlemelerin tekliflerin hazırlanması, sunulması, değerlendirilmesi, ihalenin sonuçlandırılması ve sözleşmenin uygulanması aşamalarına engel teşkil edecek nitelikte aykırılıklar içerdiği;

1) Sözleşme Tasarısı nın 9.1 inci maddesinde işe başlama ve işi bitirme tarihlerinin 01.01.2016­ - 31.12.2016 tarihleri arasında olduğunun belirtildiği ve işin süresinin 12 ay olduğunun anlaşıldığı,

11.09.2014 tarihli 6552 sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun ile Kamu İhale mevzuatında değişiklikler yapılarak hizmet alım ihalelerinde yüklenme süresinin 3 yıla çıkarıldığı, 4734 sayılı Kanun un 62 nci maddesinin (e) bendine atıf yapıldığından ve söz konusu bentte de personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları düzenlendiğinden 6552 sayılı Kanun hükmü ile personel çalıştırılmasına dayalı hizmetlerde işin süresinin en az 3 yıl olacağı belirtilerek takdir hakkının kaldırıldığı, bu düzenleme 11.09.2014 tarihinde yürürlüğe girdiğinden 2016 Yılı "Dursunbey sınırları dahilinde kent temizliği, çöplerin ve ambalaj atıkların toplanması ve nakli" işi ihalesinin 3 yıl yapılmasının zorunluluk olduğu,

2) İdari Şartname nin 7.5.2 nci maddesinde yer alan düzenlemenin 12.06.2015 tarihli ve 29384 sayılı Resmi Gazete de yayımlanarak yürürlüğe giren Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik e aykırı olduğu, söz konusu Yönetmelik ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği nin "Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu" başlıklı 41 inci maddesine "...veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir" ibaresinin eklendiği,

3) İdari Şartname nin 7.5.2 nci maddesinde teklif ile birlikte istenilen makine ve ekipmanın bir kısmının kendi malı olmasına ve model şartına ilişkin yapılan düzenlemenin, Kamu ihale Kanunu nun 5 inci maddesinde yer alan rekabet ilkesine, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği nin "Teknik Şartname" başlıklı 16 ncı "Yeterliliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler" başlıklı 28 inci, "Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu" başlıklı 41 inci maddesine aykırı olduğu, isteklinin kendi malı olması talep edilen söz konusu aracın kullanım süresi dikkate alındığında, bahse konu aracın ivedi olarak teminine ilişkin bir durum bulunmadığı, aracın isteklinin bünyesinde bulunmamasının çevre sağlığını etkileyecek bir durum oluşturmayacağı nedenleriyle anılan düzenlemenin rekabetin oluşmasını engellediği,

Ayrıca itiraza konu olan maddelere ilişkin olarak şikayetin farkına varıldığı tarihin dokümanın satın alma tarihi olduğu, bu konuda Ankara 8. İdare Mahkemesi nin 12.02.2015 tarihli E:2015/2 ve K:2015/223 sayılı kararının emsal teşkil ettiği, anılan mahkeme kararında da belirtildiği şekilde ihale dokümanına itiraz niteliğindeki iddiaların farkına varıldığı tarihin ihale dokümanının ekaptan alındığı tarih olan 06.11.2015 tarih olması nedeniyle itiraze konu olan 1, 2 ve 3 üncü maddelerin süresinde itiraz olarak kabul edilmesi gerektiği,

4) İdari Şartname nin "Fiyat farkı" başlıklı 46 ncı maddesinde "46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır. 46.1.1.Yürürlükteki Fiyat Farkı Kararnamesinin 8.Maddesinde belirtilen hükümler doğrultusunda; Asgari ücret artışından dolayı eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark ile bu farktan doğan işveren payı ödenecektir." düzenlemesine yer verildiği, bu düzenlemenin mevzuat olarak hatalı olduğu, çünkü son Bakanlar Kurulu kararına göre, fiyat farklarında sadece işçilik maliyetine göre bir fiyat farkı hesabı yapılacaksa, bunun açık bir şekilde ifade edilmesi gerektiği, aksi halde bu ihalede hesaplanacak fiyat farkına yönelik tereddütler yaşanacağı, ayrıca, bu şekilde bir düzenlemenin geçerli olabilmesinin katsayı belirlenmesine de bağlı olduğu, aksi halde dava yoluyla yüklenicinin bu ihalede eksik aldığı fiyat farklarını talep edebileceği, söz konusu düzenlemenin ihale ilan tarihi olan 19.10.2015 tarihi itibariyle fiyat farkına ilişkin olarak yürürlükte bulunan 28751 sayılı 31 Ağustos 2013 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara aykırı olduğu, bu konuda benzer itirazlar üzerine alınan 2014/UH.II-3092, 2014/UH.I-2845 ve 2014/UH.III-1766 numaralı Kurul kararlarında bu şekilde düzenlenmiş şartname ile ihale yapılmasının mevzuata aykırı olduğu gerekçesiyle ihalelerin iptaline karar verildiği,

5) İdari Şartname nin 46-5 inci maddesinde "İdare tarafından kendisine teslim edilen demirbaş malzemeleri, ihale süresi sonunda ilk teslim edildiği gibi çalışır ve sağlam olarak teslim edecektir." düzenlemesine yer verildiği, Teknik Şartname de yapılan düzenleme ile idare tarafından yükleniciye teslim edilecek demirbaşların neler olduğu hangi nitelik ve niceliklere sahip olduğu, işin süresinin 12 ay olması ve demirbaş olmasından ötürü kalan kullanım ömrünün ne kadar olduğu v.b. gibi bilgilere ihale dokümanında yer verilmesi gerekirken yer verilmemesinin mevzuata aykırılık taşıdığı, 2011/UH.II-987 sayılı Kurul kararı "İhale dokümanı incelendiğinde; idare tarafından, yükleniciye ihale konusu işte kullanılacak demirbaşın bir tutanakla teslim edileceği, hizmet süresinin bitiminde ise demirbaşın aynen çalışır durumda iade edileceğinin ve kullanımdaki demirbaşın yenileme giderlerinin yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, ancak söz konusu demirbaşların ne olduğu, demirbaşların hangi durumlarda ve ne şekilde yenileneceği bilgisine yer verilmediği görülmüştür. İdare tarafından, yükleniciye teslim edilen demirbaş malzemelerin bakım ve onarımın yüklenici tarafından yapılması yerleşik bir uygulama olmakla birlikte, demirbaşların yenilenmesi demirbaşın niteliğine bağlı olarak ciddi bir maliyet unsuru içerebilecek nitelikte olduğundan birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açmadan demirbaşların yenilenmesi şeklindeki düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği sonucuna ulaşılmıştır." şeklinde olduğundan yapılan düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı,

6) İdari Şartname nin "Teklif fiyata dahil olan giderler" başlıklı 25 inci maddesinde "25.3.3. Malzeme giderleri:Teknik Şartnamede belirtilen işçilere verilecek melbusat ve malzeme giderleri teklif fiyata dahildir." düzenlemesine yer verildiği, Tebliğ açıklamaları uyarınca, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde damga vergisi, noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri gibi giderleri karşılamak üzere işçilik birim fiyatları üzerinden %4 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacağı, makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı "Dursunbey sınırları dahilinde kent temizliği, çöplerin ve ambalaj atıkların toplanması ve nakline" ilişkin hizmetlerin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyeceği ve personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarında sözleşme giderleri ve genel giderlerin %4 oranında hesaplanmasının söz konusu olamayacağı, dolayısıyla giyim giderinin ayrı hesaplanması ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması gerektiği,

7) Anayasa nın 125 inci maddesinin son fıkrasında, idarenin kendi eylem ve işlemlerinden doğan zararı ödemekle yükümlü olduğunun hükme bağlandığı, itirazlarının hukuka aykırı olarak idarece yerinde görülmemesi üzerine dava açılabilmesi için kullanılması "zorunlu" bir başvuru yolu olan itirazen şikâyet için yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin, diğer bir ifadeyle gerçekleşecek zararların tazmin edilmesi gerektiği, Kamu İhale Kanunu nun 53-J/2 maddesi hükmüne göre belirlenmiş olan başvuru bedelinin kurumca peşin olarak tahsil edildiği ve söz konusu bedel yatırılmadan Kamu İhale Kurumunca inceleme başlatılamadığı,

İdarenin oluşan bir zarardan sorumlu tutulabilmesi için meydana gelen gerçek bir zararın bulunması, zararın oluşumunda idarenin hizmet kusurunun veya kusursuz sorumluluk hallerinden birinin varlığı, oluşan zarar ile idarenin işlem veya eylemi arasında nedensellik bağının bulunması gerektiği,

Bu durumda, ihale sürecinde hukuka aykırı olarak ihaleyi gerçekleştiren idareden itirazen şikâyet için yatırılması zorunlu olan 6.381,00.-TL. başvuru bedelinin, diğer ifadeyle gerçekleşecek zararlarının tazmin edilmesine ilişkin haklarının saklı olduğu, bu konuda Balıkesir İdare Mahkemesi nin 30.10.2013 tarihli, E:2013/625, K:2013/1427 sayılı emsal kararının bulunduğu,

Sonuç olarak 4734 Sayılı Kanun un "Temel İlkeler" başlıklı 5 inci maddesinde yer alan "İdareler bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı. rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği...sağlamakla sorumludur." hükmü uyarınca ve isteklilerin ihaleye sağlıklı teklif vermelerine olanak vermemesi nedeniyle 4734 sayılı Kanun u ihlal eden söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1)      Başvuru sahibinin 1, 2 ve 3 üncü iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu nun "İdareye şikâyet başvurusu" başlıklı 55 inci maddesinde "Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar..." hükmüne,

            İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik in "Başvuru süreleri" başlıklı 6 ncı maddesinde "(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür..." hükmüne,

            Aynı Yönetmelik in "Sürelerle ilgili genel esaslar" başlıklı 7 nci maddesinde "(1) Süreler;

            a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

            b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

...

            izleyen günden itibaren başlar..." hükmüne yer verilmiştir.

            Şikayete konu ihaleye ait ilanın 04.11.2015 tarihinde yayımlandığı (Kamu İhale Bülteninde), İhale İlanı nın 2 nci maddesinde "İhale konusu hizmetin a) Niteliği, türü ve miktarı: Dursunbey Belediyesi sınırları dahilinde (12 ay) süreli ,32 personel ile; kent temizliği, çöplerin ve ambalaj atıkların toplanması ve nakli hizmet alımı. Ayrıntılı bilgiye EKAP ta yer alan ihale dokümanı içinde bulunan idari şartnameden ulaşılabilir.

            ...

            c) Süresi: İşe başlama tarihi 01.01.2016, işin bitiş tarihi 31.12.2016" düzenlemesine,

4 üncü maddesinde"İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler:

...

4.3. Mesleki ve Teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

4.3.2. Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu:

Yüklenici tarafından temin edilecek araç ve makinalar

1-Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu : 3 adet , 2012 model ve yukarısı , Enaz 7+1 M3 kapasiteli,400 ve 800 litrelik konteynerleri boşaltıcı aparatları olan

2-Çok amaçlı vakumlu yol süpürme aracı: 1 adet 2014 model ve yukarısı 4 M3 hacimli,4x2 çeker,600 litre su depolu, tonajı 8500 Kg.ve üzeri kışın mevsim şartlarında 1,5 M3 veya üzeri tuzlama veya serme aparatı ile kar küreme bıçağı monte edilebilecek özel amaçlı dizel motorlu araç.

3-Ambalaj atığı toplama aracı : 1 adet 2008 model ve yukarısı, 3-5 tonlık kasalı uygun araç.

4-Mini tip süpürme makinası : 1 adet 2010 model ve yukarısı, Akülü 1500 Watt. Elk. Mot. Çekmeli 125 mm. çaplı emiş hortumlu 240 litre çöp hazneli.

a-Yükleniciden istenilen 1 adet 4 M3 hacimli çok amaçlı vakumlu yol süpürme aracı yüklenicinin kendi malı olacaktır.

b-İsteklilerin kendi malı olan araç, makine, techizat ve diğer ekipman; ruhsat demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tesbit tutanağı yada Yeminli Mali Müşavir Raporu veya Serbest Muhasebeci Mali Müşavir Raporuyla tevsik edilecektir.

c-Finansal Kiralama Kanunu Hükümlerine göre edinilmiş araçlarda, kira sözleşmesi eklenmek ve ihalenin ilk ilan tarihine kadar olan kiraların ödendiği belgelenmek şartı ile isteklinin kendi malı sayılır. Kiralama süreleri ihale şartnamesindeki çalışma sürelerine uygun olacaktır.

d-Yüklenici tarafından kendi malı olması gereken aracın; Teknik Şartnamede belirtilen özelliklere haiz olduğunu gösterir bilgi ve belgelerin (Araç ruhsatı ile diğer teknik özellikleri tevsik edici nitelikteki belgelerin) Teklif Zarfı içinde sunulması zorunludur.

İdarece verilecek araçlar

1-Sıkıştırmalı çöp Kamyonu : 1 adet 2015 model - 13+1,5 M3 kapasiteli konteyner yıkama tertibatlı

2-Sıkıştırmalı çöp kamyonu : 1 adet 2015 model - 7+1 M3 kapasiteli

3-Kül toplama aracı : 1 adet 2014 model - 5 ton kapasiteli, kül konteynerlerini boşaltıcı aparatları olan,tanker römorklu traktör

4-Çöp taksi : 1 adet 2015 model - 2,5 M3 kapasiteli, damperli araç (Kia Bango-2500)" düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

İhaleye ait İdari Şartname nin 2 nci maddesinde "İhale konusu işe ilişkin bilgiler

2.1. İhale konusu hizmetin;

...

b) Miktarı ve türü:

Dursunbey Belediyesi sınırları dahilinde (12 ay) süreli, 32 personel ile; kent temizliği, çöplerin ve ambalaj atıkların toplanması ve nakli hizmet alımı." düzenlemesine,

7.5 inci maddesinde"Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

            ...

7.5.2.

             Yüklenici tarafından temin edilecek araç ve makinalar

1-Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu :   3 adet ,  2012 model ve yukarısı   , Enaz 7+1 M3 kapasiteli,400 ve 800 litrelik konteynerleri boşaltıcı aparatları olan

2-Çok amaçlı vakumlu yol süpürme aracı:  1 adet    2014 model ve yukarısı   4 M3 hacimli,4x2 çeker,600 litre su depolu,tonajı 8500 Kg.ve üzeri kışın mevsim şartlarında 1,5 M3 veya üzeri tuzlama veya serme aparatı ile kar küreme bıçağı monte edilebilecek özel amaçlı dizel motorlu araç.

3-Ambalaj atığı toplama aracı  :  1 adet  2008 model ve yukarısı,  3-5 tonlık kasalı uygun araç.

4-Mini tip süpürme makinası : 1 adet 2010 model ve yukarısı, Akülü 1500 Watt. Elk. Mot. Çekmeli 125 mm. çaplı emiş hortumlu 240 litre çöp hazneli. 

            a-Yükleniciden istenilen 1 adet 4 M3 hacimli çok amaçlı vakumlu yol süpürme aracı yüklenicinin kendi malı olacaktır.

            b-İsteklilerin kendi malı olan araç, makine, techizat ve diğer ekipman; ruhsat demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tesbit tutanağı yada Yeminli Mali Müşavir Raporu veya Serbest Muhasebeci Mali Müşavir Raporuyla tevsik edilecektir.

            c-Finansal Kiralama Kanunu Hükümlerine göre edinilmiş araçlarda, kira sözleşmesi eklenmek ve ihalenin ilk ilan tarihine kadar olan kiraların ödendiği belgelenmek şartı ile isteklinin kendi malı sayılır. Kiralama süreleri ihale şartnamesindeki çalışma sürelerine uygun olacaktır.

            d-Yüklenici tarafından kendi malı olması gereken aracın; Teknik Şartnamede belirtilen özelliklere haiz olduğunu gösterir bilgi ve belgelerin (Araç ruhsatı ile diğer teknik özellikleri tevsik edici nitelikteki belgelerin) Teklif Zarfı içinde sunulması zorunludur.

            İdarece verilecek araçlar

1-Sıkıştırmalı çöp Kamyonu : 1 adet 2015 model -  13+1,5 M3 kapasiteli konteyner yıkama tertibatlı

2-Sıkıştırmalı çöp kamyonu : 1 adet 2015 model  -    7+1 M3 kapasiteli

3-Kül toplama aracı   :          1 adet 2014 model  -   5 ton kapasiteli,kül konteynerlerini boşaltıcı aparatları olan, tanker römorklu traktör

4-Çöp taksi  :  1 adet  2015 model  -  2,5 M3 kapasiteli, damperli araç (Kia Bango-2500)"düzenlemesine,

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı nın 9 uncu maddesinde "İşin süresi 9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2016; işi bitirme tarihi 31.12.2016

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır." düzenlemesine yer verildiği belirlenmiştir.

Başvuru sahibi tarafından 1 inci iddiasında şikayete konu edilen hususun Sözleşme Tasarısı nın 9.1 inci maddesinde, 2 ve 3 üncü iddialarında şikayete konu edilen hususların ise İdari Şartname nin 7.5.2 nci maddesinde yer alan düzenlemelere ilişkin olduğu belirtilmiştir.

Bununla birlikte Sözleşme Tasarısı nın 9.1 inci maddesinde yer alan işin süresine ilişkin düzenlemenin aynı zamanda İdari Şartname nin 2.1(b) ile ihale ilanının 2 nci maddesinde de yer aldığı anlaşılmıştır.

Ayrıca İdari Şartname nin 7.5.2 nci maddesinde yer alan ihale konusu işte yüklenici tarafından temin edilecek araç ve makinelere ilişkin olarak isteklilerce teklif dosyasında sunulması gereken belgeler ve bu belgelerde aranan kriterlere ilişkin düzenlemelerin aynı zamanda ihale ilanının 4.3.2 nci maddesinde de yer aldığı belirlenmiştir.

            Bu itibarla, başvuru sahibinin 1, 2 ve 3 üncü iddialarında şikayete konu edilen ihale dokümanı düzenlemelerinin aynı zamanda ihale ilanının 2 ve 4.3.2 nci maddelerinde de yer aldığı belirlendiğinden söz konusu iddiaların ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik olduğu anlaşılmıştır.

            İhale ilanında yer alan düzenlemelerde ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısına (32 personel), işin yerine getirileceği yere (Dursunbey sınırları), işin kapsamına (kent temizliği, çöplerin ve ambalaj atıklarının toplanması ve nakli hizmetleri), işin yerine getirilmesinde hem idarece verilecek hem de yüklenici tarafından temin edilecek araç ve makinelere ve temin edilecek araç ve makinelerin niteliklerine, işin süresine (01.01.2016 -31.12.2016) ilişkin düzenlemelere yer verilmiş olup, şikayete konu edilen hususların ilanda açık bir şekilde yer aldığı, söz konusu iddiaların ilanda yer almayıp da ihale dokümanında yer alan herhangi bir düzenlemeye dayanmadığı dikkate alındığında 4734 sayılı Kanun un 55 inci maddesi hükmü uyarınca başvurunun ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik başvuru olarak değerlendirilmesi ve başvuru süresinin ilk ilan tarihinden başlatılması gerektiği  sonucuna varılmıştır.

            İhale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik söz konusu iddialara ilişkin olarak ihale ilan tarihini (04.11.2015) izleyen günden itibaren on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süre geçtikten sonra 23.11.2015 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu belirlendiğinden başvuru süresi sona erdikten sonra şikayete konu edildiği anlaşılan söz konusu iddialara ilişkin olarak 4734 sayılı Kanun un 54 üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2)      Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu nun "Fiyat farkı verilebilmesi" başlıklı 8 inci maddesinde "Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve usulleri tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Bakanlar Kurulu yetkilidir.

            Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz..." hükmüne yer verilmiştir.

27.06.2013 tarihli ve 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı eki "4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar", 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazete de yayımlanarak 29.11.2013 tarihinde yürürlüğe girmiştir.

     Söz konusu Esaslar ın "İşçilik maliyetlerindeki değişiklik" başlıklı 6 ncı maddesinde "(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır.  Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır." hükmü,

Aynı Esaslar ın "Uygulama esasları" başlıklı 7 nci maddesinde "(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.

 ...

 (3) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur." hükmü,

Anılan Esaslar ın "Yürürlükten kaldırılan mevzuat" başlıklı 11 inci maddesinde "24.12.2002 tarihli ve 2002/5037 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan "4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar" yürürlükten kaldırılmıştır." hükmü, "Geçiş hükümleri" başlıklı geçici 1 inci maddesinde ise "İlanı ve duyurusu bu Esasların yürürlüğe girdiği tarihten önce yapılmış olan ihalelerde fiyat farkı, 24/12/2002 tarihli ve 2002/5037 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan "4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar"a göre hesaplanır." hükmü yer almaktadır.

Söz konusu Esaslar çerçevesinde Kamu İhale Genel Tebliği nin 28.11.2013 tarihinde değiştirilen "İşçilik maliyetleri ile ilgili fiyat farkı hesabı" başlıklı 83 üncü maddesinde "83.1. 31/8/2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmî Gazete de yayımlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar kapsamında işçilik maliyetlerine ilişkin geçen brüt maliyet, ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde hesaplanan asgari ücret veya idari şartnamede asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil) ve ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamından oluşmaktadır.

83.2. Anılan Esasların 6 ncı maddesinin ikinci fıkrası gereğince brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret alan personel için fiyat farkı, temel asgari ücretin yüzde fazlası ile güncel asgari ücretin yüzde fazlası arasındaki farkın işverene maliyeti kadar hesaplanır. Örneğin ihale tarihindeki temel asgari ücretin 100 TL olması durumunda yüzde 30 fazla ücret alan işçi için yüzde 5 lik asgari ücret artışına göre ödenecek fiyat farkı;

Temel asgari ücret döneminde brüt maliyet= 130 TL (temel asgari ücretin yüzde 30 fazlası) +30 TL (ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamının varsayımsal tutarı)= 160 TL

Güncel asgari ücret döneminde brüt maliyet= 136,5 TL (güncel asgari ücretin yüzde 30 fazlası) +31,5 TL (ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamının varsayımsal tutarı)= 168 TL

Fiyat Farkı= 168 TL-160 TL=8 TL olarak hesaplanır.

83.3. Anılan Esasların 5 inci maddesinin uygulandığı işlerde, a1 olarak belirlenen işçiliğin fiyat farkı 6 ncı maddeye göre hesaplanacak, 5 inci maddeye göre hesaplanan fiyat farkı formülünde a1 e yer verilmekle birlikte formül gereği a1 için herhangi bir artış katsayısı uygulanmayacağından fiyat farkı hesabına herhangi bir etkisi olmayacak ve 5 ve 6 ncı maddeler gereği ayrı ayrı hesaplanacak tutarların toplamı, ödenecek veya kesilecek toplam fiyat farkını oluşturacaktır. İdari şartnamede hem a1 hem de a2 için katsayı belirlenmişse bu durumda toplam fiyat farkı 5 ve 6 ncı maddeye göre hesaplanan fiyat farklarının toplamından oluşacaktır." açıklaması yer almaktadır.

    Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği nin eki "Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname"nin "Fiyat Farkı" başlıklı 46 ncı maddesinde idarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmesi halinde 46.1 inci maddenin düzenlenmesine ilişkin 39 nolu dipnotta "(1) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir. 46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır." düzenlemesine,

          46.2 nci maddenin düzenlenmesine ilişkin 40 nolu dipnotta ise "46.1. maddesinde fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi halinde 46.1.1. maddesi, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir." düzenlemesine yer verilmiştir.

          İdari Şartname nin "İhale konusu işe ilişkin bilgiler" başlıklı 2 nci maddesinde "2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Dursunbey sınırları dahilinde kent temizliği, çöplerin ve ambalaj atıkların toplanması ve nakli

b) Miktarı ve türü:

Dursunbey Belediyesi sınırları dahilinde ( 12 ay ) süreli ,32 personel ile ; kent temizliği,çöplerin ve ambalaj atıkların toplanması ve nakli hizmet alımı.

2016 yılı ( 12 ay) süreli , 32 personel ile çöplerin ve ambalaj atıkların toplanması ve nakli hizmet alımı..." düzenlemesine,

Teklif fiyata dahil olan giderler" başlıklı 25 inci maddesinde "25.1. Ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri yükleniciye aittir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İşçi Ücretleri

Personel vasfı                  adet                              verilecek ücret

İşçi sorumlusu                     1                                  Asgari ücret+, % 10

Şoför ve işçiler                    31                                 Asgari ücret             

                Resmi ve Dini Tatil Günleri Çalışmaları

İşçi sorumlusu            13 gün               Asgari ücret+%10

Şoför ve işçiler           390 gün              Asgari ücret                         Belirtilen işçi giderleri teklif fiyata dahildir.           

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Teknik Şartnamede belirtilen işçilere verilecek melbusat ve malzeme giderleri teklif fiyata dahildir.

25.3.4. Diğer giderler:

Yükleniciye ait olan araçların amortisman, trafik, sigorta, kasko, yedek parça, tamir, bakım, giderleri ile, yükleniciye ait Merkezde kullanılacak 2 adet 7+1 M3 lük sıkıştırmalı çöp araçları, 1 adet çok amaçlı vakumlu yol süpürme aracının, 1 adet ambalaj toplama aracının ve Belediyemize ait 13+1,5 M3 kapasiteli sıkıştırmalı çöp toplama aracının akaryakıt giderleri yükleniciye ait olup teklif fiyata dahildir.Ambalaj atıkları deposunun teknik şartnamenin 45/15 maddesindeki elektrik gideri, Yıllık ortalama 15 defa Balıkesirde bulunan lisanslı firmaya nakliye bedeli (Şartname madde:45/9) teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. % 2" düzenlemesine,

 "Fiyat farkı" başlıklı 46 ncı maddesinde "46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Yürürlükteki Fiyat Farkı Kararnamesinin 8.Maddesinde belirtilen hükümler doğrultusunda; Asgari ücret artışından dolayı eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark ile bu farktan doğan işveren payı ödenecektir." düzenlemesine,

Sözleşme Tasarısı nın "Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları" başlıklı 14 üncü maddesinde "...14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır. Yürürlükteki Fiyat Farkı Kararnamesinin 8.Maddesinde belirtilen hükümler doğrultusunda ; Asgari ücret artışından dolayı eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark ile bu farktan doğan işveren payı ödenecektir.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz." düzenlemesine yer verilmiştir.

Fiyat farkı hesaplanması konusunda mevzuatta yapılan ve 29.11.2013 tarihinde yürürlüğe giren değişiklikle, ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplamasının zorunlu olduğu düzenlemesine yer verilmiş, ayrıca sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyetin bulunacağı ve bu brüt maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak fiyat farkının hesaplanacağı belirtilmiş olup, yapılan değişiklik ile asgari ücretin üzerindeki ödemelerin de fiyat farkına konu edilebilmesi sağlanmıştır.  Anılan değişiklikten önceki mevzuatta sadece asgari işçilik ücretinde gerçekleşen değişiklik miktarı fiyat farkına konu olurken, değişiklik ile brüt asgari ücretin üzerinde ödenecek ücreti de kapsayan "brüt işçilik maliyeti"nde gerçekleşen değişikliğin oransal olarak hesaplanması ve fiyat farkına konu edilebilmesi sağlanmıştır.

Bununla birlikte ihale dokümanında idarece yapılan fiyat farkına ilişkin düzenlemede sadece asgari ücretteki artış miktarı kadar fiyat farkının hesaplanacağı belirtildiğinden söz konusu düzenlemenin asgari ücretin üzerindeki ödemelerin fiyat farkına konu edilebilmesine imkan tanımadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar ın yürürlük tarihinin 29.11.2013 olduğu, inceleme konusu ihalenin ilan tarihinin ise 04.11.2015 tarihi olduğu dikkate alındığında, ihale dokümanında yer alan fiyat farkına ilişkin düzenlemenin ihale tarihi itibariyle yürürlükte bulunan mevzuata göre yapılmadığı anlaşılmıştır.

İhale dokümanında ihale konusu işte çalışması öngörülen 32 personelin (şoför ve işçiler) 31 inin asgari ücret üzerinden ücret alması öngörülmüş ise de işçi sorumlusu olarak belirtilen 1 personelin asgari ücretin %10 fazlası üzerinden ücret alması düzenlenmiştir. Dolayısıyla fiyat farkının hesaplanması durumunda, doküman düzenlemelerine göre yapılacak hesaplama ile yürürlükteki mevzuata göre yapılacak hesaplamalar arasında farklılık ortaya çıkacaktır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve inceleme konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı nda yer verildiği üzere, sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamayacağı dikkate alındığında, ihale sürecine mevcut ihale dokümanı ile devam edilmesi durumunda, sözleşmenin imzalanmasını müteakip fiyat farkı hesaplanması gerektiğinde, fiyat farkının, yürürlükte bulunan Esaslar a aykırı şekilde hesaplanması durumunun ortaya çıkacağı anlaşılmıştır. Sonuç olarak, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur. 

3)      Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi nin  "iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması başlıklı 19 uncu maddesinde "İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur.

Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır." açıklamasına yer verilmiştir.

İhaleye ait Teknik Şartname nin 46-5 inci maddesinde  "İdare tarafından kendisine teslim edilen demirbaş malzemeleri, ihale süresi sonunda ilk teslim edildiği gibi çalışır ve sağlam olarak teslim edecektir. İdare tarafından işin yapılması amacıyla yükleniciye tesiste devredilen bütün araç, gereç ve iş ekipmanları, iş bu gereçlerin ehliyetli kişilerin kullanmasının sağlanması, gerekli güvenlik önlemlerinin alınması ve iş ve işçi emniyetinin dikkate alınarak kullanılması yüklenici sorumluluğundadır. İşten dolayı meydana gelebilecek kaza ve kabahatler ile ilgili ceza ve hukuki sorumluluk yüklenici tarafından karşılanacaktır. İdarenin herhangi bir sorumluluğu yoktur." düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından Teknik Şartname nin 46-5 inci maddesinde yer alan "İdare tarafından kendisine teslim edilen demirbaş malzemeleri, ihale süresi sonunda ilk teslim edildiği gibi çalışır ve sağlam olarak teslim edecektir." düzenlemesinde yükleniciye teslim edilecek demirbaşların neler olduğu, hangi nitelik ve niceliklere sahip olduğu bilgilerinin ihale dokümanında yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu iddia edilmiştir.

Söz konusu düzenlemenin yüklenicinin kendisine sağlam ve çalışır vaziyette teslim edilen demirbaş malzemeleri işin ifası sırasında koruma ve özen gösterme yükümlülüğüne ilişkin nitelikte olduğu, söz konusu yükümlülüğün Hizmet İşleri Genel Şartnamesi nin 19 uncu maddesi uyarınca yüklenicinin sorumluluğunda olduğu, idarenin şikayete cevabında da teslim edilen demirbaş malzemelerin teslim edildiği gibi ihale süresi sonunda tekrar çalışır durumda teslim alınmasının doğru ve genel bir düzenleme olduğu belirtilerek bu hususun teyit edildiği, ayrıca yükleniciye teslim edilecek demirbaş malzemelere ilişkin olarak bakım ve onarım gibi giderlerin ortaya çıkmasının da mutlak olmadığı, dolayısıyla gerçeklemesi ihtimale dayalı bir gidere ilişkin olarak bir maliyet hesaplanması ve teklif maliyetine dahil edilmesi gerektiğinin ileri sürülemeyeceği anlaşılmış olup söz konusu düzenlemenin teklif fiyatının oluşturulmasını engelleyici nitelik taşımadığı belirlenmiş ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

4)      Başvuru sahibinin 6 ncı iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği nin "Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler" başlıklı 78 inci maddesinde "78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70 lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

...

78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

            ...

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir..." açıklamasına,

Anılan Tebliğ in 79.3.5 inci maddesinde "Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında, sözleşme giderleri ve genel giderlerin % 4 oranında hesaplanması söz konusu olmayacak, sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle açıklama yapılacaktır." Açıklamasına yer verilmiştir.

İdari Şartname nin "Teklif ve sözleşme türü" başlıklı 19 uncu maddesinde "19.1. İstekliler tekliflerini, götürü bedel üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekli ile toplam bedel üzerinden götürü bedel sözleşme imzalanacaktır." Düzenlemesine,

"Teklif fiyata dahil olan giderler" başlıklı 25 inci maddesinde "...25.3.3. Malzeme giderleri:

Teknik Şartnamede belirtilen işçilere verilecek melbusat ve malzeme giderleri teklif fiyata dahildir..." düzenlemesine,

            Teknik Şartname nin 32 nci maddesinde  "İşçilere Belediyemizin onaylayacağı tektip kıyafet giydirilecektir. Kıyafetlerin üzerine Dursunbey Belediyesi ve birimi yazılacaktır. Elbisesi, kılık kıyafeti, saç sakal  tıraşı olmayan işçi işe çıkartılmayacaktır. Aksi takdirde eksik her işçi kıyafeti için o ayki hak edişten melbusat bedeli kesilecektir.

                    Personele verilecek melbusat ve sarf malzemeleri  :

Malzemenin Cinsi

Miktarı

Birimi

Malzemenin  Özellikleri

İŞ GİYSİSİ (KIŞLIK)

 32

Takım

Pantolon (7/7 poli gabardin)+ uzun kollu 2 iplik

Polar Giysilerin uygun yerleri reflektörlü olacak.

MONT/PARKA

 32

adet

Oxford su itici kumaştan (reflektörlü)

KIŞLIK  BOT

32

Çift

Deri,yarım konçlu

REFLEKTÖRLÜ YELEK

32

Adet

Yüksek görünürlüklü renkli polyester(sotina

kumaş)

KIŞLIK BERE

 32

Adet

Triko/örme

İŞ ELDİVENİ

400

Çift

Temizlik işçileri için (yıllık)

İŞ GİYSİSİ (YAZLIK)

 32

Takım

Pantolon (16/12 poli gabardin)+ tişört (penye )

Giysilerin uygun yerleri reflektörlü olacak.

YAZLIK AYAKKABI

 32

Çift

Esnek,kısa ökçeli.

ŞAPKA

 32

Adet

Polyester kumaş-siperlikli

TOZ MASKESİ

480

Adet

Yıllık toplam

SAPLI SÜPÜRGE

  60

Adet

 Yol süpürgesi

SAPLI KÜREK

  12

Adet

SAPLI PLASTİK FARAŞ

  20

Adet

Çöp toplamaya uygun

düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından İdari Şartname nin 25.3.3 üncü maddesi uyarınca giyim giderinin teklif fiyata dahil olduğu, ancak personel çalıştırılmasına dayalı olmayan söz konusu ihalede giyim giderini de kapsamak üzere işçilik birim fiyatları üzerinden %4 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanamayacağından giyim giderinin ayrıca hesaplanması ve birim fiyat teklif cetvelinde buna ilişkin satır açılması gerektiği iddia edilmiştir.

Şikayete konu ihalede işçilik giderlerinin yaklaşık maliyetin %70 inden daha az bir tutarda olduğu ve dolayısıyla anılan ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığı anlaşılmıştır.

İdari Şartname nin 25.3.3 üncü maddesi uyarınca söz konusu ihalede giyim giderinin teklif fiyata dahil bulunduğu anlaşılmış olup personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ihalelerde Kamu İhale Genel Tebliği nin 78.30.(ç) ve 79.3.5 inci maddeleri uyarınca giyim giderlerini de kapsamak üzere işçilik birim fiyatları üzerinden %4 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanamayacağından anılan ihalede teklif fiyatı oluşturulurken giyim giderlerinin isteklilerce ayrıca hesaplanması ve teklif fiyata dahil edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, söz konusu ihalede isteklilerin teklif fiyatını oluştururken giyim giderini hesaplayarak teklif maliyetine dahil etmeleri gerektiği açık olmakla birlikte, söz konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir ihale olmadığı ve götürü bedel teklif alınmak suretiyle ihale edildiği ve götürü bedel teklif usulünde de birim fiyat teklif cetvelinin bulunmadığı göz önüne alındığında giyim gideri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması gerektiği iddiası mesnetsiz bulunmuştur.

Sonuç olarak, söz konusu ihalede teklif fiyatına giyim giderinin dahil olduğu ve isteklilerin götürü bedel teklif fiyatlarını giyim giderini de dahil ederek oluşturmaları gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

            5) Başvuru sahibinin 7 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu nun "Kamu İhale Kurumu" başlıklı 53 üncü maddesinde "a) Bu Kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve malî özerkliğe sahip Kamu İhale Kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir.

            ...

b) Bu Kanuna göre yapılacak ihaleler ile ilgili olarak Kurumun görev ve yetkileri aşağıda sayılmıştır:

1) İhalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak

...

j) Kurumun gelirleri aşağıda belirtilmiştir:

            ...           

2) Yaklaşık maliyeti beş yüz bin Türk Lirasına (Beşyüzotuzbirbin sekizyüz Türk Lirasına) kadar olan ihalelerde üç bin Türk Lirası (Üçbin yüzdoksan Türk Lirası), beş yüz bin Türk Lirasından (Beşyüzotuzbirbin sekizyüz Türk Lirasından) iki milyon Türk Lirasına (İkimilyon yüzyirmiyedibin ikiyüz Türk Lirasına) kadar olanlarda altı bin Türk Lirası (Altıbin üçyüzseksenbir Türk Lirası), iki milyon Türk Lirasından (İkimilyon yüzyirmiyedibin ikiyüz Türk Lirasından) on beş milyon Türk Lirasına (Onbeşmilyon dokuzyüzellidörtbin Türk Lirasına), kadar olanlarda dokuz bin Türk Lirası (Dokuzbin beşyüzyetmişiki Türk Lirası), on beş milyon Türk Lirası (Onbeşmilyon dokuzyüzellidörtbin Türk Lirası) ve üzerinde olanlarda on iki bin Türk Lirası (Onikibin yediyüzaltmışüç Türk Lirası) tutarındaki itirazen şikâyet başvuru bedeli." hükmüne,

          "İhalelere yönelik başvurular" başlıklı 54 üncü maddesinde "İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

            Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

            Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

            ...

          Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

            a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,                  

            b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,      

            c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

            karar verilir." hükmüne yer verilmiştir.

            Başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet başvurusu bedeli olarak yatırdıkları tutarın tazmin edilmesi gerektiği ileri sürülmüş olup, buna ilişkin olarak emsal idare mahkemesi kararına yer verilmiştir.

            4734 sayılı Kanun un yukarıda yer verilen hükümlerinde Kamu İhale Kurumunun şikayetlerin incelenmesine ilişkin görevi "ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak" şeklinde belirtilmiş olup, başvuru dilekçesinde ileri sürülen hususların ise, ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan sürede idarece yapılan işlemlerin 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık içerdiğine ilişkin bir iddia niteliğini taşımadığı, itirazen şikayet başvuru bedeli olarak ödenen bedelin tazmin edilmesi talebine ilişkin olduğu ve dolayısıyla ihale mevzuatına aykırılık iddiası olarak değerlendirilemeyeceği sonucuna varılmıştır.

          Bu itibarla, başvuru dilekçesinin 7 nci maddesinde ileri sürülen hususların ihale mevzuatına aykırılık iddiası niteliğinde olmaması nedeniyle Kurumun görev alanında bulunmadığı anlaşıldığından 7 nci maddeye ilişkin olarak başvurunun 4734 sayılı Kanun un 54 üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince görev yönünden reddi gerekmektedir.

          Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun un 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun un 54 üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım  ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi