Toplantı No: 2008/001 Gündem No: 102 Karar Tarihi: 07.01.2008 Karar No: 2008/UH.Z-63
Şikayetçi: HALİL UZUN-MAVİ DANIŞMANLIK, YEŞİLTEPE MAH. YEŞİL CAD. RECEP APT. NU 15 TRABZON İhaleyin Yapan İdare: TRABZON NUMUNE EĞİTİM VE ARAŞTIRMA HASTANESİ, 61040 TRABZON Başvuru Tarih ve Sayısı: 22.10.2007 / 29955 Başvuruya Konu İhale: 2007/162518 İhale Kayıt Numaralı "Haşere İle Mücadele ve İlaçlama" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
06.12.2007tarih ve 08.19.24.0141/2008-68EK sayılı İddiaların İncelenmesi Ek Esas Raporunda;
Trabzon Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nce Açık İhale Usulü ile yapılan “Haşere İle Mücadele ve İlaçlama” ihalesine ilişkin olarak Mavi Danışmanlık firmasının 22.10.2007 tarih ve 29955 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.10.2007 tarihli dilekçe ile başvuruda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;
Tespit edilen mevzuata aykırılıkların değerlendirilerek gereği yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye bildirilmesine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
İddiaların İncelenmesi Ek Esas Raporu ve ekleri incelendi:
Bünyelerinde 1 Mesul Müdür, 1 Ziraat Mühendisi, 1 Ziraat Teknisyenini istihdam ettiğini belgeleyen son döneme ait 4 aylık sigorta prim bildirgesinin istenilmesinin,
Depolanmış ürün zararlılarına karşı gerektiği durumlarda depolarda fümigasyon işlemi yapılabilmesi için ihaleye katılan firmalardan fümigasyon ruhsatı istenilmesinin,
3- Kalite standarda ilişkin olarak istenilen belgelerin kapsamının belirtilmemesinin,
4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.
İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 22 nci maddesi uyarınca başvuru sahibinin iddiaları ile sınırlı yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1- İdari Şartnamenin“İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler”başlıklı 7.3.2 maddesi;“ a) İstekliler bünyesinde 1 Mesul Müdür, 1 Ziraat Mühendisi, 1 Ziraat Teknisyeni'ni istihdam ettiğini belgeleyen son döneme ait 4 aylık sigorta prim bildirgesi…” şeklinde düzenlenmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 43 üncü maddesinde; “Hizmet alımı ihalelerinde idarece çalıştırılması öngörülen personelin nitelik ve sayısı ihale dokümanında belirtilir. Anahtar teknik personele ilişkin düzenleme dışında mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesine ilişkin olarak ihale dokümanında isteklinin personel çalıştırdığına dair belge veya personel çalıştıracağına dair taahhütname istenemez.
Asgari yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personel öngörülmesi halinde, ilgili kişinin ihale konusu hizmetin uzmanı olması, ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibarıyla isteklinin bünyesinde bulunuyor olması şartlarının aranması zorunludur. İsteklinin bünyesinde bulunduğu hususu; ilgili adına prim ödendiğini veya ilgilinin işe alındığını gösteren sosyal güvenlik kurumu belgesi ile tevsik edilir…” hükmü bulunmaktadır.
Ayrıca Kamu İhale Genel Tebliğinin “Ekonomik ve Mali Yeterlik ile Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Açıklamalar” başlıklı VIII/M maddesinde; “…3 – Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesinde yapılan değişiklik ile; "Hizmet alımı ihalelerinde idarece çalıştırılması öngörülen personelin nitelik ve sayısı ihale dokümanında belirtilir. Anahtar teknik personele ilişkin düzenleme dışında mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesine ilişkin olarak ihale dokümanında isteklinin personel çalıştırdığına dair belge veya personel çalıştıracağına dair taahhütname istenemez." hükmü getirilmiş ve "ihale konusu hizmette çalıştırılması istenen asgari personel sayısının %40’ını geçmemek üzere 120 gün kesintisiz olarak personel çalıştırıldığına dair 4 aylık sigorta prim bordrosu veya bu süreye ilişkin aylık prim ve hizmet belgesi istenebilmesine" ilişkin düzenleme yürürlükten kaldırılmıştır. Bu çerçevede; hizmet alımı ihalelerinde anahtar teknik personel dışında, personel çalıştırıldığına dair belge veya personel çalıştırılacağına dair taahhütname ya da ihale konusu hizmette çalıştırılması istenen asgari personel sayısının %40’ını geçmemek üzere 120 gün kesintisiz olarak personel çalıştırıldığına dair 4 aylık sigorta prim bordrosu veya bu süreye ilişkin aylık prim ve hizmet belgesi istenmeyecek, idarece çalıştırılması öngörülen personel varsa bu personelin nitelik ve sayısı ihale dokümanında belirtilecektir…” açıklaması yer almaktadır.
Yukarıda ki Yönetmelik hükmünden ve Tebliğdeki açıklamadan; 120 gün kesintisiz olarak personel çalıştırıldığına dair 4 aylık sigorta prim bordrosu veya bu süreye ilişkin aylık prim ve hizmet belgesi istenilmeyeceği anlaşılmıştır.
Bu itibarla, idare tarafından ihale dokümanında yapılan düzenlemeyle, 1 Mesul Müdür, 1 Ziraat Mühendisi, 1 Ziraat Teknisyenini ihaleye katılan isteklilerin bünyesinde istihdam ettiğini belgeleyen son döneme ait 4 aylık sigorta prim bildirgesi istenilmesinin, anılan mevzuat hükümlerine aykırı olduğu anlaşılmıştır.
2) İhale konusu işin, hastane binası ve ek binalarında haşere ile mücadele ve ilaçlamaolduğu görülmüştür.
İdari Şartnamenin“İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 7.3.2 maddesi“…c)Depolanmış ürün zararlılarına karşı gerektiği durumlarda depolarda fumigasyon yapabilmesi için isteklinin fumigasyon ruhsatı belgesini ibraz edecektir…” şeklinde düzenlenmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin; “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 35 inci maddesinde; “… Ayrıca yeterlik değerlendirmesinde kullanılacak kriterler, ihale konusu işin özelliğine göre söz konusu hizmetin istekli tarafından gerçekleştirilebilirliğini ölçecek nitelikte olmalıdır…”,
15/5/1957 tarihli ve 6968 sayılı Zirai Mücadele ve Zirai Karantina Kanunu, 969 sayılı Tarım ve Köyişleri Bakanlığının 867 ve 170 sayılı Kanunlara Tabi İşletmeler Dışında Kalan Taşra Kuruluşlarına Döner Sermaye Verilmesi Hakkında Kanun ve 441 sayılı Tarım ve Köyişleri Bakanlığının Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesinin “k” ve “l” bentleri ile 10 uncu maddesinin “b” bendine dayanılarak hazırlanan,Zirai Karantina Fümigasyon Yönetmeliğinin;
“Amaç”başlıklı 1 inci maddesinde; “ Bu Yönetmeliğin amacı; bitki, bitkisel ürün, bitkisel sanayi ürünü ve orman ürünlerinin bulundukları, taşındıkları ve yetiştirildikleri ortamların zararlı organizmalardan arındırılması, miktar ve kalite kayıplarının önlenmesi, fümigasyon işlerini yapacak personelin belirlenmesi, yetiştirilmesi ve yetkili kılınmasına ilişkin usul ve esasları belirlemektir.”,
“Kapsam”başlıklı 2 nci maddesinde; “Bu Yönetmelik; bitki, bitkisel ürün, bitkisel sanayi ürünü ve orman ürünlerinin; alıcı ülke zirai karantina mevzuatının gerektirmesi, ithalat, ihracat, re-export ve transit geçişlerde böcek, akar, nematod, hastalık, yabancı ot gibi zararlı organizmalarla bulaşık olduğunun inspektörlerce tespit edilmesi ve lüzum görülmesi; ambalaj maddelerinin, depo, silo, gemi, konteynır gibi bulundukları ortamların temizlenmesi ve iç karantinaya tabi zararlı organizmaların belirlenmesi, kültür bitkilerinin yetiştirildiği ortamların temizlenmesi hallerinde, ayrıca fümigasyon için uygun hale getirilen müze, kütüphane, gıda üreten ve depolayan imalathane, fabrika ile tamamen boş ambar ve depolarda istek üzerine uygulanacak fümigasyonla ilgili hususları kapsar.”,
“Tanımlar”başlıklı 4 üncü maddesinde; “ Fümigasyon: Bitki, bitkisel ürün, bitkisel sanayi ve orman ürünlerinde bulundukları veya yetiştikleri ortamlarda ve boş binalarda bulunan zararlı organizmaların herhangi bir biyolojik dönemine karşı gaz halinde etkili olan katı, sıvı veya gaz formundaki pestisitlerin kullanılmasıyla yapılan imha işlemini,…
…Fümigasyon alanı: Fümigasyonun yapıldığı yerin yanında yaklaşılmasının hayati tehlike arz ettiği alanı,…
…ifade eder”,
“Sağlıklı Fümigasyon İçin Aranan Şartlar”başlıklı 10 uncu maddesinde; “Fümigasyon öncesinde ve sırasında aşağıdaki tedbirler alınmalıdır:
Fümigasyon işlemi, meskun yerlerden ve çalışılan ortamlardan uzakta yapılmalıdır…”
hükümleri yer almaktadır.
Yukarıda yer alan Zirai Karantina Fümigasyon Yönetmeliği hükümlerinden, fimügasyon işleminin, bitki, bitkisel ürün, bitkisel sanayi ve orman ürünlerinde bulundukları veya yetiştikleri ortamlarda ve boş binalarda bulunan zararlı organizmaların herhangi bir biyolojik dönemine karşı gaz halinde etkili olan katı, sıvı veya gaz formundaki pestisitlerin kullanılarak imha edilmesi olduğu, sözkonusu işlemin meskun yerlerden ve çalışılan ortamlardan uzakta yapılması gerektiği, ayrıca yapıldığı yerin yanına yaklaşılmasının hayati tehlike arz ettiği ve sözkonusu işleminin hastanelerde yapılabileceğine ilişkin bir düzenlemenin yer almadığı, anlaşılmıştır.
Her ne kadar ihale konusu işin haşere ile mücadele ve ilaçlama olduğu anlaşılmakla birlikte, ihale konusu işin hastane ve ek binalarında gerçekleşeceği, ayrıca Zirai Karantina Fümigasyon Yönetmeliğinden,fümigasyon uygulanması işleminin hastaneleri kapsamadığı da dikkate alındığında, şikayete konu ihalede ihaleye katılan isteklilerden fümigasyon ruhsatı istenilmesi ve bu hususun ihaleye katılımda yeterlilik kriteri olarak belirlenmesi, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 35 inci maddesine aykırılık teşkil etmektedir.
3- İdari şartnamenin “Kalite ve standartda ilişkin belgeler” başlıklı 7.3.3. maddesi “ b) istekliler ihale tarihi itibariyle geçerlilik süresini doldurmamış TSE,ISO 9001- 2000 vb. belgelerden birini ibraz edeceklerdir.” şeklinde düzenlenmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin; “Kalite ve standart ile kapasiteye ilişkin belgeler” başlıklı 45 inci maddesinde; “İdare, ihale konusu hizmet alımının niteliğini göz önünde bulundurarak ihale dokümanında; kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi, personel belgelendirilmesi, hizmet yeri yeterlilik belgesi ile deney-analiz-kalibrasyon laboratuvarlarının ve muayene kuruluşlarının kalite yeterliliğine ilişkin düzenleme yapabilir.…”, hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliğinin VIII-L maddesinde “…İdareler, ihale konusu işin niteliğini göz önünde bulundurarak ihale dokümanında; kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenlemeler yapabilirler. İdareler bu düzenlemelerini, ilgili uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen hükümlerini esas alarak yapmalıdır. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesinin, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve ilgili uygulama yönetmeliklerine aykırılık teşkil edeceği açıktır.
İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için kalite ve standarda ilişkin belgelerini sunmaları isteniyor ise bu belgeler ve belgelerin taşımaları gereken kriterler, idari şartnamenin "İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri" başlıklı maddesinin "Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler" başlıklı alt maddesinde belirtilmelidir…” açıklaması yer almaktadır.
İdare tarafından yapılan düzenlemede isteklilerin TSE, ISO 9001-2000 vb. belgelerden birini vereceklerinin belirtildiği, ancak sözkonusu belgelerinhizmet alımının niteliğini göz önünde bulundurularak taşımaları gereken kriterlerin, yukarıdaki hükümlere aykırı olarak idarece belirlenmediği anlaşılmıştır.
19.12.2007 tarih ve 26735sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan değişiklik ile İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 25 nci maddesinin ikinci fıkrası;
“ (2) Kurul, iddiaların incelenmesi sonucunda;
a) İddiaların yerinde bulunmadığı,
b) Tespit edilen mevzuata aykırılıkların değerlendirilerek gereği yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye bildirilmesi,
kararlarından birini verir.” şeklinde değiştirilmiştir.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları tespit edilen işlemler, düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olup ihale işlemleri ile ihale kararının iptaline karar verilmesini gerektirmekte ise de, iddiaların incelenmesi kapsamında yapılan inceleme sonucunda iptalkararı verilmesi mümkün bulunmadığından tespit edilen mevzuata aykırılıkların ihaleyi yapan idareye bildirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
Tespit edilen mevzuata aykırılığın değerlendirilerek gereği yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye bildirilmesine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
Hasan GÜL
BAŞKAN
Bahattin IŞIK
II.Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ali KAYA
Kurul Üyesi
Hakan GÜNAL
Kurul Üyesi
Kazım ÖZKAN
Kurul Üyesi
Çağatay ÖZCAN
Kurul Üyesi
Adem KAMALI
Kurul Üyesi
Abdullah DÜNDAR
Kurul Üyesi
Hicabi ECE
Kurul Üyesi
|