Toplantı No: 2011/052
Gündem No: 25
Karar Tarihi: 11.07.2011
Karar No: 2011/UH.II-2354
Şikayetçi:
LARDİMER SAĞLIK EĞİTİM VE TURİZM A.Ş., ÖZEL LARENDE DİYALİZ MERKEZİ KİRİŞÇİ MAH. İBRAHİM BARAN CAD. No:4 KARAMAN
İhaleyin Yapan İdare:
Nizip Devlet Hastanesi Baştabipliği, Fatih Sultan Mahallesi Barak Sokak 52 27700 NİZİP/GAZİANTEP
Başvuru Tarih ve Sayısı:
22.06.2011 / 30265
Başvuruya Konu İhale:
2011/76396 İhale Kayıt Numaralı "HEMODİYALİZ HİZMET ALIMI" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
05.07.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[20.85].(G029)/2011-45E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Nizip Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 20.06.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hemodiyaliz Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Lardimer Sağlık Eğitim ve Turizm A.Ş.’nin 10.06.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 15.06.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 22.06.2011 tarih ve 30265 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.06.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;
1-Teknik şartnamenin “Genel Hükümler-Yüklenici Tarafından Sağlanacak Hizmetler” başlıklı (B) bölümünün 11 inci maddesinde yer alan “Yüklenici Diyaliz Ünitesinden Sorumlu Baştabip Yardımcısı, İki Diyaliz Hekimi ve iki yardımcı diyaliz sağlık personelini yılda birer defa diyaliz hizmet içi eğitim ve bilimsel aktivitelere katılımını, katılım için ulaşımını, konaklamasını her yıl düzenli olmak şartıyla sorumlu diyaliz hekiminin yapacağı program dâhilinde katılımını sağlayarak bedelini karşılayacaktır.” şeklindeki düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 12 nci maddesinde yer alan “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır…” şeklindeki hükme aykırı olduğu, çünkü söz konusu hizmet içi eğitimin ve bilimsel aktivitelerin konusunun ve yerinin belirtilmediği, yurt içi ve yurt dışı ayrımı bulunmadığı için düzenlemenin yeterince açık ve net olmadığı, bu nedenle fiyat teklifi hazırlama aşamasında öngörülemeyen bazı maliyetlerin ortaya çıkabileceği,
Ayrıca söz konusu düzenlemenin, aynı idarenin Kamu İhale Kurulu’nun 09.05.2011 tarihli ve 2011/UH.I-1552 sayılı kararı ile iptal edilen 2011/36513 IKN’li bir önceki ihalesinin teknik şartnamesi ile içerik olarak aynı olduğu, iptal edilen ihalede eğitimi talep edilen personel sayısı 4 iken şikayet konusu ihalede bu sayının yükseltilerek 5 olarak belirlendiği,
2- Teknik şartnamenin “Hastanemiz Tarafından Karşılanacak Hizmetler” başlıklı (C) bölümünde yer alan “Hemodiyaliz Hizmeti için Hastanemiz, elektrik ve su giderleri, dâhili telefon, temizlik, çamaşır yıkama, ütü, personel için yemek, ısıtma, Hemodiyaliz Hizmeti için gerekli olan Diyaliz Sertifikalı Uzman Doktor ve Pratisyen Doktor, Hemşire, yeterli sayıda temizlik personelini karşılayacaktır. Hastanemizde merkezi jeneratör ve tam teşekküllü laboratuar bulunmaktadır.” şeklindeki düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5 inci maddesinde yer alan “…Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez…” şeklindeki hükme aykırı olduğu, çünkü ihale konusu işin en önemli unsuru olan personelin idare tarafından karşılanacağının belirtilmiş olmasına rağmen, personel eğitim giderlerinin yükleniciye yüklenmiş olmasının ihale konusu hizmet alım işiyle bağlantılı olmadığı,
İddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
Başvuru sahibinin 1 inci ve 2 nci iddiasına ilişkin olarak:
4737 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında;
…
Hizmet: Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri… ifade eder.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.
Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez…” hükmü,
Anılan Kanun’un“Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.
İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır...” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16 ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dâhil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.
(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.
…
(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü,
İdari şartnamenin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde “25.1. Yüklenici Diyaliz Ünitesinden Sorumlu Baştabip Yardımcısı, İki Diyaliz Hekimi ve iki yardımcı diyaliz sağlık personelini yılda birer defa diyaliz hizmet içi eğitim ve bilimsel aktivitelere katılımını, katılım için ulaşımını, konaklamasını her yıl düzenli olmak şartıyla sorumlu diyaliz hekiminin yapacağı program dâhilinde katılımını sağlayarak bedelini karşılayacaktır. Ulaşım, Sigorta, Vergi, resim, harç giderleri ve geniş ekran 2 Adet LCD televizyon 42 106 Ekran ve 1 adet 32 82 Ekran LCD televizyon teklif bedeline dâhildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.” düzenlemesi,
Teknik şartnamenin “Genel Hükümler-Yüklenici Tarafından Sağlanacak Hizmetler” başlıklı (B) bölümünün 11 inci maddesinde “Yüklenici Diyaliz Ünitesinden Sorumlu Baştabip Yardımcısı, İki Diyaliz Hekimi ve iki yardımcı diyaliz sağlık personelini yılda birer defa diyaliz hizmet içi eğitim ve bilimsel aktivitelere katılımını, katılım için ulaşımını, konaklamasını her yıl düzenli olmak şartıyla sorumlu diyaliz hekiminin yapacağı program dâhilinde katılımını sağlayarak bedelini karşılayacaktır.” düzenlemesi,
Aynı teknik şartnamenin “Hastanemiz Tarafından Karşılanacak Hizmetler” başlıklı (C)bölümünde “Hemodiyaliz Hizmeti için Hastanemiz, elektrik ve su giderleri, dâhili telefon, temizlik, çamaşır yıkama, ütü, personel için yemek, ısıtma, Hemodiyaliz Hizmeti için gerekli olan Diyaliz Sertifikalı Uzman Doktor ve Pratisyen Doktor, Hemşire, yeterli sayıda temizlik personelini karşılayacaktır. Hastanemizde merkezi jeneratör ve tam teşekküllü laboratuar bulunmaktadır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Söz konusu hükümler birlikte değerlendirildiğinde;idarelerin ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu, aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işlerinin bir arada ihale edilemeyeceği, idari ve teknik şartnamelerin ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirtmesinin gerektiği, ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilmesinin gerektiği, belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olmasının,rekabeti engelleyici hususlar içermemesinin ve bütün istekliler için fırsat eşitliğini sağlamasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.
İhale dokümanının incelenmesinden; ihale konusu işin hemodiyaliz hizmeti alımı olduğu, yüklenicinin, diyaliz makineleri hariç olmak üzere bir diyaliz merkezinde bulunması gereken tüm araç ve gereci temin etmek, hastaların evden-hastaneye, hastaneden-eve taşınması işini yürütmek, hemodiyaliz ünitesi için hazırlanan mekan ile ilgili olarak, idarece uygun görülen geniş ekran 2 Adet LCD televizyon 42, 106 Ekran ve 1 adet 32, 82 Ekran LCD televizyonu temin etmek, sözleşme süresince sentetik diyalizör, arter ve ven seti, fistül ignesi, asidik-bazik solüsyon, enjektör, oral ve enjektabl ağrı kesiciler, standart ve/veya düşük moleküllü heparin, hasta damar yolu açılması için tek ve çift kanallı katater, galoş, maske, terlik, bone, steril ve nonsteril eldiven, yıkama solüsyonu, steril spanç, enjektör, pamuk, flaster, batticon, hemodiyaliz cihazı için her türlü dezenfektanı, el dezenfektanlarını, hasta yiyecek-içecek ikramlarını vb. karşılamak, yeterli bilgi ve donanıma sahip bir teknik eleman bulundurmak, hemodiyaliz ünitesinde yeni kurulacak cihazların su sisteminin, diyaliz makinelerinin, tartının, EKG cihazının ve diyaliz ünitesindeki diğer ekipmanların rutin bakımını, onarımını ve parça değişimini, işçilik bedelini ödeyerek kendi yetkili servislerine yaptırtmak, su sisteminin her türlü tahlillerini (kimyasal ve bakteriyolojik) yaptırmak zorunda olduğu,
Hemodiyaliz hizmeti için gerekli olan diyaliz sertifikalı uzman doktor, pratisyen doktor, hemşire ve yeterli sayıda temizlik personelinin idare tarafından karşılanacağı, yüklenicinin, diyaliz ünitesinden sorumlu baştabip yardımcısı, iki diyaliz hekimi ve iki yardımcı diyaliz sağlık personeli olmak üzere toplam 5 kişinin, yılda birer defa diyaliz hizmet içi eğitim ve bilimsel aktivitelere katılımını, katılım için ulaşımını, konaklamasını her yıl düzenli olmak şartıyla sorumlu diyaliz hekiminin yapacağı program dâhilinde katılımını sağlayarak bedelini karşılamasının istenildiği, bu hususun idari şartnamenin teklif fiyata dâhil olan giderler kısmında da belirtildiği, eğitime ilişkin söz konusu gider kaleminde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiğinin kabul edileceği, yüklenicinin, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamayacağı görülmüştür.
Şikâyete konu hemodiyaliz hizmeti alımında, idare tarafından belirlenen sayıda personelin yılda birer defa diyaliz hizmet içi eğitim ve bilimsel aktivitelere katılımının, katılım için ulaşımının ve konaklamasının sağlanması işinin, ihale konusu hizmet ile doğrudan bağlantılı olmadığı, her ne kadar idare tarafından şikâyetçiye verilen cevapta; hizmetin yürütülmesi esnasında hastalar için servis aracı, ikramlar, gereken tıbbi malzemelerin temini gibi konuların yanı sıra mevcut hastane personelinin de zaman zaman bilgilerinin güncellenmesinin hizmetin kalitesini arttırması için gerekli olduğu, bu nedenle hizmet içi eğitimin hizmetin bir parçası olarak görüldüğü belirtilmiş ise de personelin eğitiminin ayrı bir hizmetin konusu olduğu, bu nedenle, idarenin kamu personelinin hizmete ilişkin eğitiminin, diyaliz hizmeti yüklenicisinin sorumluluğu olamayacağı, idarenin teknik şartname düzenlemesi yoluyla aksi yönde işlem tesis etmesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu; ayrıca teknik şartnamedeki düzenlemelerin niceliksel bir tutar da içermediği ve ihaleye katılımda belirsizlik yaratarak sağlıklı teklif hazırlanmasını engellediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
1- Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,
2- İptale konu, eğitim ile ilgili yapılan teknik şartname düzenlemesinin incelenmek ve gerekiyorsa soruşturulmak üzere Sağlık Bakanlığına bildirilmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
Kazım ÖZKAN
Başkan V.
II. Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ali KAYA
Kurul Üyesi
Bahattin IŞIK
Kurul Üyesi
Adem KAMALI
Kurul Üyesi
Abdullah DÜNDAR
Kurul Üyesi
Erkan DEMİRTAŞ
Kurul Üyesi
|
5 misafir ve 2 abone bağlı
