BAŞVURU SAHİBİ:

Yönbim İnşaat Mühendislik Bilgisayar Elektronik Dayanıklı Tüketim Malları Doğalgaz Üretim Pazarlama Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kahramanmaraş Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü İçme Suyu ve Kanalizasyon Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/253798 İhale Kayıt Numaralı “Kahramanmaraş İl Geneli Mahalleleri İçmesuyu Depo Bakım Onarım Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kahramanmaraş Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü İçme Suyu ve Kanalizasyon Dairesi Başkanlığı tarafından 25.05.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kahramanmaraş İl Geneli Mahalleleri İçmesuyu Depo Bakım Onarım Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Yönbim İnşaat Mühendislik Bilgisayar Elektronik Dayanıklı Tüketim Malları Doğalgaz Üretim Pazarlama Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.’nin 03.08.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.08.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.08.2021 tarih ve 36540 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.08.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1331 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, e-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalede, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin firmaları tarafından sunulduğu, idarece 07.06.2021 tarihinde EKAP üzerinden bildirilen yazı ile beyan edilen bilgilerin tevsiki için 14.06.2021 tarihine kadar süre verildiği, firma yetkilisinin dağlık-kırsal alanda çalışıyor olması dolayısıyla yazıya geç vakıf olunduğu ve başka bir idarede bulunan imza sirkülerinin noterden tekrar çıkartılması nedeniyle gerekli belgelerin 11.06.2021 tarihinde postaya verilebildiği ve 6 gün sonra idareye teslim edildiği, idarece belgelerin geç teslim edilmesi nedeniyle tekliflerin değerlendirme dışı bırakıldığı ve teminatlarının gelir kaydedildiği ancak belgelerin geç tesliminin postadan kaynaklandığı, verilen sürenin pandemi koşulları çerçevesinde makul olmadığı ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu’nun 7/a maddesinde yer alan elektronik yolla yapılan tebligatın muhatabın elektronik adresine ulaştığı tarihi izleyen beşinci günün sonunda yapılmış sayılacağı hükmünün de dikkate alınması gerektiği belirtilerek tesis edilen işlemlerin mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 65’inci maddesinde “Aday, istekliler ve istekli olabileceklere yapılacak her türlü bildirim ve tebligatlarda aşağıdaki hususlara uyulması zorunludur:

a) Tebligatlar idareler veya Kurum tarafından aşağıdaki yöntemler kullanılarak yapılabilir:

1) İmza karşılığı elden.

2) İadeli taahhütlü mektupla.

3) Elektronik ortamda.

4) Faksla.

…

b) İdareler veya Kurum tarafından elektronik ortamda veya faks ile yapılan tebligatlar ile çerçeve anlaşmaya dahil olan istekliler tarafından elektronik ortamda sunulan fiyat tekliflerinin aynı gün teyit edilmesi zorunludur. Elektronik ortamda veya faks ile yapılan bildirimlerde bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır.

Ancak, idareler veya Kurum ile aday, istekli ve istekli olabilecekler tarafından, elektronik imza kullanılarak yapılan işlemlerde ve şikayet başvurularına ilişkin işlemler dahil Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden yapılacak ihale sürecine ilişkin işlemlerde teyit aranmaz.

…

Bu Kanunda hüküm bulunmayan hallerde yapılacak tebliğler hakkında Tebligat Kanunu hükümleri uygulanır.” hükmü yer almaktadır.

7201 sayılı Tebligat Kanunu’nun “Elektronik tebligat” başlıklı 7/a maddesinde, “Aşağıda belirtilen gerçek ve tüzel kişilere tebligatın elektronik yolla yapılması zorunludur.

1. 10/12/2003 tarihli ve 5018 sayılı Kamu Malî Yönetimi ve Kontrol Kanununa ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar.

2. 5018 sayılı Kanunda tanımlanan mahallî idareler.

3. Özel kanunla kurulmuş diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kanunla kurulan fonlar ve kefalet sandıkları.

4. Kamu iktisadi teşebbüsleri ile bunların bağlı ortaklıkları, müessese ve işletmeleri.

5. Sermayesinin yüzde ellisinden fazlası kamuya ait diğer ortaklıklar.

6. Kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve üst kuruluşları.

7. Kanunla kurulanlar da dahil olmak üzere tüm özel hukuk tüzel kişileri.

8. Noterler.

9. Baro levhasına yazılı avukatlar.

10. Sicile kayıtlı arabulucular ve bilirkişiler.

11. İdareleri, kamu iktisadi teşebbüslerini veya sermayesinin yüzde ellisinden fazlası kamuya ait diğer ortaklıkları; adli ve idari yargı mercileri, icra müdürlükleri veya hakemler nezdinde vekil sıfatıyla temsile yetkili olan kişilerin bağlı bulunduğu birim.

…

Elektronik yolla tebligat, muhatabın elektronik adresine ulaştığı tarihi izleyen beşinci günün sonunda yapılmış sayılır…” hükmü yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 7’nci maddesinde, “(1) İdareler tarafından aday, istekli ve istekli olabileceklere tebligat öncelikli olarak EKAP üzerinden veya imza karşılığı elden yapılır.

(2) EKAP üzerinden tebligat, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen esas ve usuller çerçevesinde gerçekleştirilir.

…

(7) Aday, istekli ve istekli olabilecekler tarafından idare ile yapılacak yazışmalarda,

EKAP dışında elektronik ortam ve faks kullanılamaz.” hükmü yer almaktadır.

Aynı Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesinde, “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir.

(2) Bu maddede hüküm bulunmayan hallerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin uygun olan hükümleri, yoksa bu Yönetmelik hükümleri uygulanır. Ancak eanahtarlar teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar gönderilir ve teklifler ihale tarih ve saatinde ihale komisyonu tarafından EKAP üzerinde açılır.

(3) Bu ihalelerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formlar kullanılır ve EKAP üzerinden e-teklif şeklinde gönderilmeyen teklifler kabul edilmez.

…

(10) Geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ile yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan veya yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgelere ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. Yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler yenileri ile veya ihalede istenen şartları sağladığını gösteren başka belgelerle tevsik edilirler. Verilen süre içerisinde beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Geçici teminat mektubu ve sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlamayan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işleme ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir. Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektubunu idarenin talebi üzerine sunmayan istekliler hakkında, Kanunun 17 nci maddesi uyarınca işlem yapılır.” hükmüne yer verilmiştir.

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Kurum tarafından idarelere, Kurum ve idareler tarafından aday, istekli ve istekli olabileceklere EKAP üzerinden yapılacak tebligatlarda, teyit aranmaz ve tebligat sürecine ilişkin bildirim zamanı, konusu ve içeriği gibi bilgiler EKAP üzerinde kayıt altına alınır. Bu kapsamda, her türlü bilginin muhafazası ve bildiriminde; veri bütünlüğünün, kolay erişilebilirliğin, uyumluluğun ve eşit muamelenin sağlanması zorunludur.

(2) EKAP üzerinden yapılan tebligatlarda bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın ilgililere ait EKAP’ta yer alan bildirim kutusuna ulaştığı tarih, bildirim tarihi olarak kabul edilir. EKAP üzerinden tebligat işlemleri iş günü ve mesai saatlerine bağlı kalınmaksızın her zaman gerçekleştirilebilir. Ancak, tebligatın EKAP tarafından ilgililere bildirimi her koşulda iş günlerinde ve 9.00-18.00 saatleri arasında yapılır. (3) Aday, istekli ve istekli olabilecekler tarafından idare ile yapılacak yazışmalarda, EKAP dışında elektronik ortam ve faks kullanılamaz.” hükmü yer almaktadır.

İhale işlem dosyasının incelenmesinden, elektronik teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalede, başvuru sahibi tarafından sunulan teklifin idarece geçerli teklifler arasında ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olduğunun tespit edildiği, bunun üzerine başvuru sahibine 07.06.2021tarih ve 531 sayılı yazı ile yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen hususlar arasında yer alan imza sirkülerinin 14.06.2021 tarihine kadar sunulmasının talep edildiği görülmüştür. Öte yandan, başka bir istekliye de yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilginin tevsiki için 7 günlük süre verildiği tespit edilmiştir.

EKAP kayıtlarının incelenmesinden, yukarıda bahsedilen yazının başvuru sahibine EKAP üzerinden 07.06.2021 tarihi saat 15:07’de bildirildiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından imza sirkülerinin iadeli taahhütlü olarak 11.06.2021 tarihinde postaya verildiği ve bu postanın idare kayıtlarına 17.06.2021 kayıtlarına girdiği anlaşılmıştır. Bu husus başvuru sahibi tarafından da, başvuru dilekçesinde teyit edilmektedir.

Yukarıda alıntılanan mevzuat düzenlemelerinden, e-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalelerde yeterlik bilgileri tablosunda sunulan bilgiler esas alınarak geçerli olarak tespit edilen teklifler arasından ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanları ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verileceği, bu süre içerisinde beyan edilen bilgileri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği anlaşılmaktadır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca, tebligatlar idareler tarafından imza karşılığı elden, iadeli taahhütlü mektupla, elektronik ortamda veya faksla yapılmalıdır ve idareler tarafından elektronik ortamda veya faks ile yapılan tebligatlar ile çerçeve anlaşmaya dahil olan istekliler tarafından elektronik ortamda sunulan fiyat tekliflerinin aynı gün teyit edilmesi zorunludur ve elektronik ortamda veya faks ile yapılan bildirimlerde, bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılacaktır. Ayrıca, anılan maddenin son fıkrasına göre 4734 sayılı Kanun’da hüküm bulunmayan hallerde Tebligat Kanununa müracaat edilmesi gerekmektedir. Dolayısıyla başvuru sahibinin Tebligat Kanunu’nun 7/a maddesine işaret ederek taraflarına tebliğ edilmiş sayılması gereken tarihe ilişkin iddiası 4734 sayılı Kanun’un öncelikli uygulama alanı bulması nedeniyle yerinde görülmemiştir.

İsteklilerce, yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen ve belge sunulmaksızın idarece teyit edilmesi mümkün olmayan ve bunun sonucu olarak isteklilerce belgelerin sunuluş şekline uygun olarak idareye sunulması gereken belgelerin, idarece tekliflerin sunulması akabinde talep edilebileceği dikkate alınarak, teslime hazır tutulmasının basiretli tacir olmanın gereklerinden biri olduğu kuşkusuzdur.

4734 sayılı Kanun’un yukarıda anılan 65’inci maddesinde yer alan EKAP üzerinden bildirim yapılan tarihin, tebliğ tarihi olarak sayılmasına yönelik hüküm uyarınca EKAP kayıtlarından, yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen hususların tevsikini talep yazısının, başvuru sahibine EKAP üzerinden 07.06.2021 tarihi saat 15:07’de bildirildiği dolayısıyla bu yazının tebliğ tarihinin de aynı tarih olduğu ve belgelerin sunulması için 14.06.2021 tarihine kadar süre verildiği, verilen 7 günlük sürenin basiretli tacir istekliler açısından makul süre olarak değerlendirilmesi gerektiği bu çerçevede başvuru sahibince, 14.06.2021 tarihine kadar idareye sunulması gereken imza sirkülerinin, bu süre geçtikten sonra 17.06.2021 tarihinde idareye sunulduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

B)İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda esasa etkili herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.