BAŞVURU SAHİBİ:

Met-Makina Elektrik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Türkiye Elektrik İletim A.Ş. 10. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/677173 İhale Kayıt Numaralı “170 Kv 1272 Mcm Topçam-Reşadiye Eihattının 42-77 Nolu Direkler Arası Takviye Tesis İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Türkiye Elektrik İletim A.Ş. 10. Bölge Müdürlüğü tarafından 06.01.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “170 Kv 1272 Mcm Topçam-Reşadiye Eihattının 42-77 Nolu Direkler Arası Takviye Tesis İşi” ihalesine ilişkin olarak Met-Makina Elektrik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 16.07.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.07.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.07.2021 tarih ve 34094 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1278 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare tarafından başvuruya konu ihalede, şirketlerinin banka referans mektubunun uygun olmaması gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, bu işleme karşı gerek idareye gerekse Kamu İhale Kurumu’na yaptıkları itirazen şikâyet başvurusunun 17/3/2021 tarih ve 2021/UY.II-627 sayılı Kurul kararıyla reddedildiği,

Bu karar üzerine idare tarafından Tok-Ya Enerji İnş. Nak. Hiz. İşlet. Tur. Tic. Ltd. Şti. adlı istekliyle 1/4/2021 tarihinde kamu ihale sözleşmesinin imzalandığı, sözleşmenin yürütülmesi devam ederken Ankara 7. İdare Mahkemesi’nin 27/5/2021 tarih ve E: 2021/710, K: 2021/988 sayılı kararıyla Kamu İhale Kurulu kararının iptaline karar verildiği,

İdare mahkemesi tarafından verilen bu karar üzerine 10/06/2021 tarihinde idareye dilekçe verilerek, Kamu İhale Kurulu kararının iptal edildiği, bu nedenle kamu ihale sözleşmesinin yürütülmesinin hukuka aykırı hale geldiği belirtilerek sözleşme ifasının ivedilikle durdurulmasının talep edildiği,

Sonraki süreçte, Kamu İhale Kurulu’nun 30/6/2021 tarih ve 2021/MK-261 sayılı kararıyla şirketleri hakkında “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verildiği ve bu kararın da idareye 07/07/2021 tarihinde tebliğ edildiği,

Kamu İhale Kurulu kararının idareye tebliği üzerine sözleşmenin ifasının durdurulup düzeltici işlem tesis edilmesi ve şirketin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 42’nci maddesi gereğince sözleşmeye davet edilmesi gerekirken ihale komisyonunun 13/7/2021 tarihli kararıyla, mevcut yüklenicinin işin 1, 3, 4, 17, 18, 19, 20, 21, 22 ve 23’üncü kalemlerinin imalatını tamamlaması ve kalan kısım için şirketlerinin sözleşmeye davet edilmesi yönünde karar alındığı,

Yukarıda aktarılan 13/7/2021 tarihli komisyon kararının, Kamu İhale Kanunu’nun 6, 41, 42’nci maddelerine açıkça aykırı olduğu, Şöyle ki,

a) Sözleşmeye davetin koşula bağlanmasının hukuka aykırı olduğu,

İhale üzerinde bırakılan isteklinin sözleşmeye davet edilmesine ilişkin kuralların 4734 sayılı Kanun’un 42’nci maddesinde yer aldığı, anılan maddede “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir." kuralı bulunduğu,

Maddenin atıf yaptığı 41’inci maddede belirtilen 10 günlük süre dikkate alındığında, ihale sürecindeki idarenin, ihale üzerinde bırakılan istekliyi, kesinleşen ihale kararı tebligatından sonra koşulsuz biçimde sözleşmeye davet etmesi gerektiği ve bu kuralın hiçbir istisnası olmadığı,

Yasal düzenlemeler bu yöndeyken idarenin, mevcut yüklenicinin 10 kalem imalatı tamamladıktan sonra şirketi sözleşmeye davet etmesi yönünde karar almasının açık biçimde Kamu İhale Kanunu’na aykırı olduğu,

Kaldı ki, ihale komisyonunun aldığı kararda yer alan 1’inci kalem olan 847 ton “Galvanizli Demir Direk Çelik köşebentler, bayraklar, tırmanma maniasına kadar anti- vandal civatalar ile diğer bölümlerdeki civatalar, somun ve rondelalar, tırmanma engelleri ve civataları, ankraj halkaları, kuşkonmazlar, direk bilgi ve uyarı levhaları gibi direkte kullanılan bütün ilgili malzemelerin ve kule boya malzemelerinin Teknik Şartname’ye göre imalatı /temini, her türlü nakliyesi ve montajının yapılması ( direk kulelerinin boyanması işi dahil.)” imalatının ihale kapsamında yapılacak işin yüzde 70’lik kısmına karşılık geldiği,

Bu imalatın tamamlanmasının sözleşmenin ifasının büyük kısmının tamamlanması anlamına geldiği, bu nedenle belirtilen imalat tamamlandıktan sonra sözleşmeye davet edilmelerinin açıkça kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,

b) İhale komisyonunun sözleşme sürecine ilişkin değerlendirme yetkisi olmadığı,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 6’ncı maddesi gereğince görev yapan ihale komisyonunun görev ve yetkilerinin ihale süreciyle sınırlı olduğu,

Ancak yukarıda aktarıldığı üzere, ihale komisyonunun aldığı kararın -yanlış biçimde- Yapım İşleri Genel Şartnamesi kurallarına dayanarak sözleşmeye davet işleminin geciktirilmesi olduğu,

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu kapsamında uygulanacak bir ihale dokümanı olduğu, bu Şartnamenin uygulanmasının da kontrol, muayene ve kabul işlemlerini yapacak olan görevlilerde olduğu, ihale komisyonunun bu alana ilişkin karar almak konusunda görev ve yetkisi olmadığı,

Dolayısıyla ihale komisyonu kararının 4734 sayılı Kanun’un 6’ncı maddesine de açıkça aykırı olduğu,

Bu itibarla, düzeltici işlem tesis edilerek 4734 sayılı Kanun’un 42’nci maddesindeki açık düzenlemenin uygulanması ve şirketlerinin Kamu İhale Kurulu’nun 30/6/2021 tarihli ve 2021/MK-261 sayılı kararı itibariyle tamamlanmamış imalatlar için de ivedilikle sözleşmeye davet edilmesi hususunda karar alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale Komisyonu” başlıklı 6’ncı maddesinde “İhale yetkilisi, biri başkan olmak üzere, ikisinin ihale konusu işin uzmanı olması şartıyla, ilgili idare personelinden en az dört kişinin ve muhasebe veya malî işlerden sorumlu bir personelin katılımıyla kurulacak en az beş ve tek sayıda kişiden oluşan ihale komisyonunu, yedek üyeler de dahil olmak üzere görevlendirir.

İhaleyi yapan idarede yeterli sayı veya nitelikte personel bulunmaması halinde, bu Kanun kapsamındaki idarelerden komisyona üye alınabilir.

Gerekli incelemeyi yapmalarını sağlamak amacıyla ihale işlem dosyasının birer örneği, ilân veya daveti izleyen üç gün içinde ihale komisyonu üyelerine verilir.

İhale komisyonu eksiksiz olarak toplanır. Komisyon kararları çoğunlukla alınır. Kararlarda çekimser kalınamaz. Komisyon başkanı ve üyeleri oy ve kararlarından sorumludur. Karşı oy kullanan komisyon üyeleri, gerekçesini komisyon kararına yazmak ve imzalamak zorundadır.

İhale komisyonunca alınan kararlar ve düzenlenen tutanaklar, komisyon başkan ve üyelerinin adları, soyadları ve görev unvanları belirtilerek imzalanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.

İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır.

İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde ”41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir. Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.

43 üncü madde hükmü gereğince sözleşmeden önce kesin teminat alınmayan danışmanlık hizmet ihalelerinde sözleşmeye davet ise, kesin teminat istenilmeksizin birinci fıkra hükümlerine göre yapılır.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinde “…

b) Bu Kanuna göre yapılacak ihaleler ile ilgili olarak Kurumun görev ve yetkileri aşağıda sayılmıştır:

1) İhalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında, 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde yer alan tanımlar yanında;

a) İhale süreci: İhale yetkilisince ihale onayının verildiği tarihten itibaren başlayan, sözleşmenin veya çerçeve anlaşmanın taraflarca imzalanıp notere onaylattırılması ve tescili ile noter onayı ve tescili gerekmeyen hallerde ise sözleşmenin veya çerçeve anlaşmanın taraflarca imzalanmasıyla tamamlanan süreci,” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Kararların uygulanması” başlıklı 23’üncü maddesinde “(1) İdare, hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının gerektirdiği işlemleri ivedilikle yerine getirmek zorundadır.” hükmü yer almaktadır.

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “(1) Bu Genel Şartname, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre sözleşmeye bağlanan yapım işlerinin yürütülmesinde uygulanacak genel esasları belirlemek amacıyla hazırlanmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “(1)Bu Genel Şartname, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa tabi idareler tarafından bu Kanun hükümlerine göre ihalesi yapılan ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre sözleşmeye bağlanan yapım işlerini kapsar.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Sözleşmenin feshi ve tasfiye durumları” başlıklı 47’nci maddesinde,“Sözleşme yapıldıktan sonra mücbir sebep halleri dışında yüklenicinin mali acz içinde bulunması nedeniyle taahhüdünü yerine getiremeyeceğini gerekçeleri ile birlikte yazılı olarak bildirmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

….

(17) Gerek sözleşmenin feshedilmesi, gerekse tasfiye halinde kesin hesabın yapılabilmesi için işlerin ve ihzaratın ölçülebilir duruma getirilmesi, teknik zorunluluklar nedeniyle veya yapılmış iş kısımlarının korunmasını sağlamak üzere işlerin belli bir aşamaya kadar yapılması gerekiyorsa, bu husus ayrıntılı olarak tasfiye geçici kabul tutanağında veya sözleşmenin feshedilmesi hali için “Durum Tespit Tutanağı”nda belirtilir. İdare, belirli bir süre vererek bu işlerin yapılmasını yükleniciden isteyebilir. Yüklenici bu hususları yerine getirmediği takdirde idare, bu belirli işleri yüklenici hesabına yapar veya yaptırır. Bu işlerin yaptırılması bedeli, sözleşmeye göre yükleniciye ödenecek bedelden fazla olursa aradaki fark yüklenicinin alacaklarından düşülür, alacağı kalmamışsa tasfiye halinde teminatından kesilir, fesih halinde ise genel hükümlere göre işlem yapılarak yükleniciden ayrıca tahsil edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2 İhale konusu işe ilişkin bilgiler

2.1. İhale konusu işin

a) Adı:170 kV 1272 MCM Topçam-Reşadiye EİHattının 42-77 nolu Direkler Arası Takviye Tesis İşi

b) Yatırım proje no'su/kodu:-

c) Miktarı (fiziki) ve türü:

170 kV 1272 MCM Topçam-Reşadiye E.İ. Hattının 42-77 no.lu Direkler Arası Takviye İşi

170 kV 1272 MCM Topçam-Reşadiye E.İ. Hattının 42-77 no.lu Direkler Arası Takviye İşi kapsamında;

42-77 no.lu Direkler Arası yaklaşık 242,300 ton galvanizli demir direk, yaklaşık 14,30 km 1272 MCM faz, OPGW ve 70 mm² koruma iletkenlerinin demontajı yapılacak.

Hattın 42-77 no.lu Direkler Arasına yaklaşık 847 ton 38 adet galvanizli demir direğin montajı yapılacaktır.

Hattın 42-77 no.lu Direkler Arasına yaklaşık 14,30 km 1272 MCM iletken, yaklaşık 15,11 km 24 fiberli G-652 D OPGW 88 tipi fiber koruma iletkeni ve yaklaşık 14,30 km 70 mm² galvanizli çelik koruma teli çekilecektir. Hattın 41-42 ve 77-78 no.lu direkler arasında mevcut faz ve koruma iletkenleri aktarılacaktır. OPGW fiber koruma teli 41-78 numaralı direkler arasında (15,11 km) çekilecektir. (Mevcut faz, OPGW ve koruma iletkenlerinin her türlü hat hırdavatları ile birlikte (mevcut hırdavatlar haricinde kullanılması gereken yeni hırdavatlar ile kule revizyonlarıda dâhil) teknik şartnameye uygun olarak tel aktarımı yapılacaktır)

İşe başlamadan önce etap listesi Bölge Müdürlüğüne teslim edilerek onay alınacaktır. Etap listesi onaylandıktan sonra malzeme siparişi verilecektir. Galvanizli Demir Direk Malzemeleri demontaj edilerek paketlenecektir. Demontajı yapılan Hat malzemeleri tartıldıktan sonra Bölge Müdürlüğünün belirleyeceği yere nakliyesi yapılacaktır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer:ORDU, TOKAT

d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

(01.02.2021) onay tarihli ilk ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibi istekliye ait teklifin, teklif dosyasında banka referans mektubunun imzasız olarak sunulduğu ve standart forma uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı,

(01.02.2021) onay tarihli söz konusu karara karşı, başvuru sahibinin 05.02.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 09.02.2021 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 09.02.2021 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği ve başvuru sahibinin 19.02.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu başvuruya ilişkin Kurulca alınan 17.03.2021 tarihli ve 2021/UY.II-627 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,” karar verildiği, anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 7. İdare Mahkemesinin 27.05.2021 tarihli E:2021/710, K:2021/988 sayılı kararı ile dava konusu işlemin iptaline karar verildiği, ve söz konusu karar üzerine alınan 30.06.2021 tarihli ve 2021/MK-261 sayılı Kurul kararı ile “1- Kamu İhale Kurulunun 17.03.2021 tarihli ve 2021/UY.II-627 sayılı kararının iptaline, 2- 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,” karar verildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu Kurul kararını yerine getirmek üzere alınan 14.07.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararında “Kamu İhale Kurulu’nun düzeltici işlem belirlenmesi kararına uygun olarak işin, 14.686.000,00 TL’lik teklifiyle (ekonomik açıdan en avantajlı teklif) 100 puan alan istekli Met- Makina Elektrik Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. firmasına ihale edilmesine;

Ancak iş ihaleye çıkılırken birim fiyatlı toplam bedel üzerinden ihale edildiği, Kamu İhale Kurulu’nun 17.03.2021 tarihli 2021/UY.II-627 kararının sonrasında bu karara göre işin ihale edilip 01.04.2021 tarihinde sözleşme imzalanan Tok-Ya Enerji İnş. Nak. Hiz. İşlt. Turz. Tic. Ltd. Şti. firması bu sözleşme kapsamında birim fiyat teklif cetvelindeki 3., 4., 17.,18.,19., 20., 21., 22., 23. Kalemleri tamamlandığı, 1. Kalemdeki "847 Ton Galvanizli Demir Direk Çelik köşebentler, bayraklar, tırmanma maniasına kadar anti-vandal civatalar ile diğer bölümlerdeki civatalar, somun ve rondelalar, tırmanma engelleri ve civataları, ankraj halkaları, kuşkonmazlar, direk bilgi ve uyarı levhaları gibi direkte kullanılan bütün ilgili malzemelerin ve kule boya malzemelerinin Teknik Şartname’ye göre imalatı /temini, her türlü nakliyesi ve montajının yapılması direk kulelerinin boyanması işi dahil,)” işinde de malzemenin temininin yapılıp, inşaat sahasına indirildiği, fakat malzemenin montajının henüz tamamlanmadığı; Yapım işleri Uygulama Yönetmeliği 47.17. maddesindeki "(17) Gerek sözleşmenin feshedilmesi, gerekse tasfiye halinde kesin hesabın yapılabilmesi için işlerin ve ihzaratın ölçülebilir duruma getirilmesi, teknik zorunluluklar nedeniyle veya yapılmış iş kısımlarının korunmasını sağlamak üzere işlerin belli bir aşamaya kadar yapılması gerekiyorsa, bu husus ayrıntılı olarak tasfiye geçici kabul tutanağında veya sözleşmenin feshedilmesi hali için "Durum Tespit Tutanağında belirtilir. İdare, belirli bir süre vererek bu işlerin yapılmasını yükleniciden isteyebilir. Yüklenici bu hususları yerine getirmediği takdirde idare, bu belirli işleri yüklenici hesabına yapar veya yaptırır. Bu işlerin yaptırılması bedeli, sözleşmeye göre yükleniciye ödenecek bedelden fazla olursa aradaki fark yüklenicinin alacaklarından düşülür, alacağı kalmamışsa tasfiye halinde teminatından kesilir, fesih halinde ise genel hükümlere göre işlem yapılarak yükleniciden ayrıca tahsil edilir.” hükmüne göre söz konusu 1. iş kaleminin montajı tamamlanmadığından ölçülebilir ve iş kısımlarının korunmasının sağlanması açısından bu kalemin hak ediş ve tasfiye işlemlerinin yapılmasına münhasır uygun bir süre gerektiği, bu süre sonunda tamamlanabileceği mütalaası üzerine, ihalenin kontrol teşkilatı konumundaki TEİAŞ 10. Bölge Müdürlüğü Tesis ve Kontrol Müdürlüğüne birim fiyat teklif cetvelindeki 3., 4., 17., 18., 19., 20., 21., 22., 23. kalemleri ile 1. kalemin de makul bir süre dahilinde tamamlanması sonrasında tasfiyesinin yapılarak kalan iş kalemleri olan 2, 5, 6, 7, 8 ,9, 10, 11, 12, 13, 14, 15., 16. kalemler için Met-Makina Elektrik Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. firmasının sözleşmeye davet edilmesine, komisyonumuzca karar verilmiştir.” ifadelerine yer verildiği tespit edilmiştir.

Anılan komisyon kararı içeriğinden, Kamu İhale Kurulu’nun 17.03.2021 tarihli 2021/UY.II-627 sayılı kararı sonrasında sözleşme imzalanan Tok-Ya Enerji İnş. Nak. Hiz. İşlt. Turz. Tic. Ltd. Şti. tarafından birim fiyat teklif cetvelindeki 3., 4., 17.,18.,19., 20., 21., 22., 23. kalemlerinin tamamlandığı, 1. kalemin de makul bir süre dahilinde tamamlanması sonrasında tasfiyesinin yapılarak kalan iş kalemleri olan 2., 5., 6., 7., 8.,9., 10., 11., 12., 13., 14., 15., 16’ncı kalemler için başvuru sahibi Met-Makina Elektrik Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sözleşmeye davet edileceği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yapılan tespitler çerçevesinde, 14.07.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Kararların uygulanması” başlıklı 23’üncü maddesinde yer verilen “(1) İdare, hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının gerektirdiği işlemleri ivedilikle yerine getirmek zorundadır.” hükmü doğrultusunda, Kamu İhale Kurulu’nun 30.06.2021 tarihli ve 2021/MK-261 sayılı Kurul kararını uygulamak üzere alındığı,

Söz konusu kararın başvuru sahibinin değerlendirmeye alınması ve bu çerçevede ihale işlemlerinin yeniden yapılması yönünde bir düzeltici işlem olduğu dolayısıyla ihale komisyonu tarafından gerçekleştirilmesi gerektiği, bu yönüyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale Komisyonu” başlıklı 6’ncı maddesine aykırı bir yönü olmadığı,

14.07.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararı içeriğinde, Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Sözleşmenin feshi ve tasfiye durumları” başlıklı 47’nci maddesi çerçevesinde öngörülen tasfiye işlemlerine yer verildiği, Kamu İhale Kurumunun görevleri, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinde düzenlenmiş olup, bu görevlerin arasında anılan Kanun’a göre yapılan ihalelere ilişkin itirazen şikâyet başvurularını inceleyerek sonuçlandırmak görevi bulunduğu, idarenin 14.07.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararı içeriğinde yer verdiği tasfiye işlemlerinin ihale sürecinin dışında kalan sözleşmenin uygulanması aşamasına yönelik olduğu, söz konusu işlemlerinin yürütülmesine ilişkin nihai sorumluluğun İdareye ait olduğu, konuyla ilgili olarak 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi kapsamında Kamu İhale Kurumunun görev ve yetkisinin bulunmadığı dolayısıyla söz konusu uygulamalara yönelik incelenecek bir husus bulunmadığı,

Öte yandan, başvuru sahibi tarafından, sözleşmeye davetin 10 kalem imalatın tamamlanması şartına bağlandığı ve söz konusu hususun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 41’inci ve 42’nci maddelerine aykırı olduğu iddia edilmekte ise de, 14.07.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararında 9 tane iş kaleminin tamamlandığı (3., 4., 17., 18., 19., 20., 21., 22., 23.), 1. kalemin de makul bir süre dahilinde tamamlanması sonrasında tasfiyesinin yapılarak kalan iş kalemleri olan 2, 5, 6, 7, 8 ,9, 10, 11, 12, 13, 14, 15., 16. kalemler için başvurusu sahibinin sözleşmeye davet edilmesine karar verildiğinin anlaşıldığı, tasfiye işlemlerine ilişkin söz konusu sürecin sözleşmenin şarta bağlandığı olarak yorumlanamayacağı ve bu yönüyle de anılan mevzuat hükümlerine aykırılık taşımadığı,

Sözleşmenin uygulanması aşamasına yönelik işlemler bakımından, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi kapsamında Kamu İhale Kurumunun görev ve yetkisi bulunmamakla beraber Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde yer verilen “(1) Bu Genel Şartname, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre sözleşmeye bağlanan yapım işlerinin yürütülmesinde uygulanacak genel esasları belirlemek amacıyla hazırlanmıştır.” düzenlemesi doğrultusunda 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre sözleşmeye bağlanan bir yapım işinin söz konusu olduğu mevcut durumda anılan şartname hükümlerinin uygulanamayacağına yönelik başvuru sahibine ait iddiaların yerinde olmadığı, kaldı ki 14.07.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararı içeriğinde yer verilen “iş kaleminin montajı tamamlanmadığından ölçülebilir ve iş kısımlarının korunmasının sağlanması açısından bu kalemin hak ediş ve tasfiye işlemlerinin yapılmasına münhasır uygun bir süre gerektiği, bu süre sonunda tamamlanabileceği mütalaası üzerine, ihalenin kontrol teşkilatı konumundaki TEİAŞ 10. Bölge Müdürlüğü Tesis ve Kontrol Müdürlüğüne birim fiyat teklif cetvelindeki 3., 4., 17., 18., 19., 20., 21., 22., 23. kalemleri ile 1. kalemin de makul bir süre dahilinde tamamlanması sonrasında tasfiyesinin yapılarak kalan iş kalemleri olan 2, 5, 6, 7, 8 ,9, 10, 11, 12, 13, 14, 15., 16. kalemler için Met-Makina Elektrik Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. firmasının sözleşmeye davet edilmesine,” ifadelerinden tasfiye işlemlerine ilişkin sürecin zaten sözleşme aşamasında sorumlu kontrol teşkilatı tarafından yürütüldüğünün anlaşıldığı ve ihale komisyonunun bu aşamada görev almadığı,

İşbu değerlendirmeler çerçevesinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.