BAŞVURU SAHİBİ:

Alparslan 1 İnş. Oto. Gıda İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Adana İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/301725 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Adana İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 12.07.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Alparslan 1 İnş. Oto. Gıda İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin 06.07.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.07.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.07.2021 tarih ve 32981 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.07.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1236 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İdari Şartname'nin 47.1'nci maddesi uyarınca, ihale konusu işte çalıştırılacak olan personellerin özlük haklarından olan kıdem tazminatının teklif fiyat dahil edildiğinin anlaşıldığı, ancak çalıştırılacak personellerden kaç kişinin ne kadar kıdem tazminatı alarak hizmetin ifasından ayrılacağının teklif verme aşamasında hesaplanmasının mümkün olmaması sebebiyle sağlıklı ve gerçekçi bir teklif hazırlanmasının mümkün olamayacağı,

2) İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesi uyarınca yol bedeli ödemesinin brüt 7,34 TL olarak belirlendiği, nakdi olarak yapılacak ödemenin, hizmetin ifa süreci olan (01.09.2021 tarihinden 31.08.2023 tarihine kadar) 2 yıllık süreçte belirlenen miktarda ödenmesinin söz konusu olduğu ve isteklilerin bu gider kalemi için maliyetlerini bu düzenlemeye göre tekliflerini hazırlaması gerektiği, ancak Teknik Şartname’nin “Personele Ödenecek Ücretler” başlıklı düzenlemede ise, “Yüklenici tarafından işçilere ayda 26 gün üzerinden işçi başı Büyükşehir Belediyesi tarafından günlük geliş gidiş fiyatı yol ücreti olarak ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.” şeklinde düzenlemenin yer aldığı, Adana Büyükşehir Belediyesi tarafından günlük geliş gidiş fiyatı yol ücretleri incelendiğinde İdari Şartnamede belirlenen 7,34 TL brüt ücretten farklı fiyatların bulunduğu ve tarifede belirlenen fiyatların hizmetin ifa sürecinde değişikler göstereceğinin kuvvetle muhtemel olduğu, dolayısıyla söz konusu düzenlenmelerin tekliflerin hazırlamasında isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte olduğu ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 12’nci maddesinin 3’üncü fıkrasına aykırı olduğu,

3) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde aykırılık hallerinin ve bu aykırılıkların tekrar sayılarına yer verildiği, ancak söz konusu düzenlemede aykırılık durumunda yazılı ihtar yapılacağına ilişkin olarak herhangi bir ibareye yer verilmediği ve aynı aksaklığın 45 defa tekrarı halinde sözleşmenin feshedileceği belirtildiği halde aynı madde devamında aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi sözleşmenin feshedileceği yönünde düzenlemelerin yer aldığı, söz konusu maddelerin birbiriyle çeliştiği ve sözleşmenin feshi gibi ağır aykırılık hallerinde tereddütlerin olduğu, söz konusu hususların işin ifasını imkânsız hale getireceği, diğer taraftan “ancak” ibaresi ile başlayan ve Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesine ilişkin 26 numaralı dipnotun 3 numaralı açıklamasına göre ağır aykırılık hallerinin tanımlanacağı maddenin devamında, maddeler halinde ağır aykırılık hali olarak belirtilen ve bu aykırılıklara ilişkin ayrı ayrı uygulanmak üzere ceza kesileceğinin düzenlendiği ve akabinde sayılan söz konusu ağır aykırılık halleri bir defa gerçekleşmiş olsa dahi, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğine dair düzenlemeye ver verildiği, idare tarafından ağır aykırılık hali olarak belirtilen haller incelendiğinde, bu hallerin gerçekleşmesi durumunda sözleşme bedelinin on binde 1 tutarında ceza kesileceği hem de sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü, Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olduğu dikkate alındığında, idarece yapılan düzenlemenin bu haliyle Tip Sözleşmeye ve ilgili notunda yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,

4) İhale dokümanında hizmetin ifa şeklinden kaynaklanan bir kusurun meydana gelmesi halinde her bir aykırılık için verilecek olan ceza oranının belirlendiği, bu aykırılıkların art arda veya aralıklı olarak 45 defa tekrarlanması halinde protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği, ancak 16.1.2’nci maddesinde ise özel aykırılık halleri maddede belirtilmek suretiyle bu hallerden birinin gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin feshedilebileceğinin idarece düzenlenmesi gerekirken sadece ağır aykırılık hallerinin belirtildiği, özel aykırılık halleri belirlenmeden aykırılık bir defa gerçekleşse dahi protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceğinden bahsedildiği, bu çerçevede, ihale dokümanında yer alan mevcut düzenlemenin Hizmet Altınlarına Ait Tip Sözleşmenin 26 numaralı dip notunda yer verilen açıklamalara uygun olmadığı, söz konusu eksikliğin, idarece yapılacak sözleşmelerin "Tip Sözleşme" hükümleri esas alınarak düzenleneceği ve sözleşmelerde sözleşmenin feshine ilişkin şartların belirtilmesinin zorunlu olduğu yönündeki 4735 sayılı Kanunda yer alan emredici kurallara aykırı olduğu,

5) İdare tarafından ihale dokümanı kapsamında hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın "Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde işin tekrar eden kısımlarına ilişkin olarak işin sözleşmeye aykırı gerçekleşme halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarlarının onbinde 1 olarak, söz konusu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, sözleşmenin feshedilebilmesi için gerekli aykırılık sayısının 45 olarak belirlendiği görülmekle birlikte, ağır aykırılık hallerinin hizmetin aksaması, Şartname’de belirtilen hükümlere uyulmaması, yapılan analiz sonuçlarında; raporda tek tırnaklı hayvan eti çıkması (domuz eti, at eti, eşek eti vb) şeklinde düzenlendiği, belirtilen düzenlemenin bir defa gerçekleşmiş olsa dahi sözleşmenin feshedilebilmesine sebep olabilecek ağır aykırılık hallerini düzenlemek yerine, işin yürütülmesi sürecine ilişkin aykırılık halini kapsadığı, ayrıca vb, gibi hususların belirsizliğe yol açtığı ve aynı fiil için mükerrer ceza uygulamasına sebep olacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü bulunmaktadır.

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır. 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları; a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından, b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

…

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir...” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, “Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ” ile belirlenmiştir.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Yemek Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü: 4 Kısım Yemek Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İl Sağlık Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri: 1. Kısım: Seyhan Devlet Hastanesi, Yüreğir Devlet Hastanesi, Çukurova Devlet Hastanesi, Dr. Ekrem Tok Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi, Karaisalı Devlet Hastanesi ve Ek Hizmet Binaları 2. Kısım: Kozan Devlet Hastanesi, İmamoğlu Devlet Hastanesi, Pozantı 80. Yıl Devlet Hastanesi, Tufanbeyli Devlet Hastanesi ve Ek Hizmet Binaları 3.Kısım: Fatma Kemal Timuçin Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi, Yüreğir Karşıyaka Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi ve Ek Hizmet Binaları 4.Kısım: Ceyhan Devlet Hastanesi ve Ek Hizmet Binaları” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1. Kısım: Seyhan Devlet Hastanesi, Yüreğir Devlet Hastanesi, Çukurova Devlet Hastanesi, Dr. Ekrem Tok Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi, Karaisalı Devlet Hastanesi 24 Aylık Hastane Mutfağında Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı;

İşçilik Giderleri:

Gıda Mühendisi veya Diyetisyen brüt asgari ücretin %100 fazlası verilecektir.

Aşçı Başı brüt asgari ücretin %75 fazlası verilecektir.

Aşçı brüt asgari ücretin %50 fazlası verilecektir.

Aşçı Yardımcısı brüt asgari ücretin %20 fazlası verilecektir.

Garson / Kat Görevlisi brüt asgari ücret verilecektir.

Meydancı brüt asgari ücret verilecektir.

Bulaşıkçı brüt asgari ücret verilecektir.

Garson / Kat Görevlisi Engelli Personel brüt asgari ücret verilecektir.

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerince çalışacak personel tatil günü ( 2 Kişi x 31 Gün=62 Gün) (Brüt asgari ücretin %100 fazlası verilecektir.)

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerince çalışacak personel tatil günü (3 Kişi x 31 Gün=93 Gün) (Brüt asgari ücretin %75 fazlası verilecektir.)

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerince çalışacak personel tatil günü (8 Kişi x 31 Gün=248 Gün) (Brüt asgari ücretin %50 fazlası verilecektir.)

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerince çalışacak personel tatil günü (7 Kişi x 31 Gün=217 Gün) (Brüt asgari ücretin %20 fazlası verilecektir.)

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerince çalışacak personel tatil günü (59 Kişi x 31 Gün=1829 Gün) (Brüt asgari ücret verilecektir.)

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.

…

Diğer Giderler:

Hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisinde bulunan; Mutfak ve yemekhanelerde kullanılacak elektrik, su ve doğal gaz yüklenici tarafından takılacak olan süzme saat üzerinden tespit edilecek ve bedelleri hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisi tarafından hesaplanarak yüklenicinin hak edişinden kesilecektir. Ayrıca ocaklar için tüp kullanılıyor ise tüp masrafları yüklenici tarafından karşılanacaktır.Yüklenici elektrik, su ve doğal gaz için abonelik işlemlerini yapacak ise yer tesliminden sonra 3 iş günü içerisinde yapacaktır.

İşin mahiyetinin yemek hizmet alımı olması ve personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet olmaması nedeniyle; yemek hazırlama, pişirme, servis, dağıtım ve bulaşık yıkama vs. işlerde çalışan personellerin kıyafet, eğitim giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır.

Teknik Şartnamede belirtilen; ilaçlama, haşere ile mücadele giderleri, hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisinin personel yemekhanelerine kart okuyuculu elektronik turnike sistemi giderleri, kalibrasyon giderleri, araç giderleri, hizmette kullanılan araç gereçlerin bakım onarım giderleri, yemeklerden numune alınıp tahlile gönderilme giderleri, yüklenici tarafından karşılanacaktır.

Yüklenici yer tesliminden hemen sonra kendisine teslim edilen yer ve eşyaların yangın, durumlardan korunmasına ve 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortayı yaptırmak ve sigorta belgesinin bir nüshasını hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisine teslim etmek zorundadır.

Sigorta limitleri aşağıda belirtilmiştir.

İhalenin 1. Kısmında yer alan hastaneler için yıllık;

Seyhan Devlet Hastanesi için hastanenin mutfağı, yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 1.000.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Yüreğir Devlet Hastanesi için hastanenin mutfağı, yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 500.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Çukurova Devlet Hastanesi için hastanenin mutfağı, yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 500.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Dr. Ekrem Tok Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi için hastanenin mutfağı, yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 750.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Karaisalı Devlet Hastanesi için hastanenin mutfağı, yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 100.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Yüklenici tarafından yaptırılacak olan ilk yangın sigortası poliçelerinin yıllık süresi (1 yıl) dolduğunda, Poliçeler sözleşme bitiş tarihine kadar olan süreyi kapsayacak şekilde en az aynı şartlarda, yangın sigortası yüklenici tarafından yapılacaktır. Yüklenici sigorta poliçesini hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir. Süresi biten ve sözleşme süresi içinde yenilenen poliçelerinde hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir

İhalenin 1. Kısmında yer alan Seyhan Devlet Hastanesi, Yüreğir Devlet Hastanesi, Çukurova Devlet Hastanesi, Dr. Ekrem Tok Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi, Karaisalı Devlet Hastanesinde; Yüklenicinin yemek hizmetinden kaynaklanan besin zehirlenmesi, kaza, zarar ve kayıpların karşılanması için 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

İhalenin 1. Kısımda yer alan hastanelerin toplamında günlük yemek hizmetinden yararlanan en az 3.500 kişi için yıllık, kişi başı; ölüm halinde: 200.000,00-TL, sakatlık halinde: 50.000,00-TL, Tedavi için:40.000,00-TL 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası yaptırılacaktır.

Yüklenici tarafından yaptırılacak olan ilk 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası poliçelerinin yıllık süresi (1 yıl) dolduğunda, Poliçeler sözleşme bitiş tarihine kadar olan süreyi kapsayacak şekilde en az aynı şartlarda, sigorta yüklenici tarafından yapılacaktır. Yüklenici sigorta poliçesini hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir. Süresi biten ve sözleşme süresi içinde yenilenen poliçelerinde hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir.

Ayrıca Teknik Şartnamede belirtilen ve İşin yürütülmesi ile ilgili her türlü giderler teklif fiyata dahil olup yüklenici tarafından karşılanacaktır.

2. Kısım: Kozan Devlet Hastanesi, İmamoğlu Devlet Hastanesi, Pozantı 80. Yıl Devlet Hastanesi, Tufanbeyli Devlet Hastanesi 24 Aylık Hastane Mutfağında Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı için;

İşçilik Giderleri:

Gıda Mühendisi veya Diyetisyen brüt asgari ücretin %100 fazlası verilecektir.

Aşçı Başı brüt asgari ücretin %75 fazlası verilecektir.

Aşçı brüt asgari ücretin %50 fazlası verilecektir.

Aşçı Yardımcısı brüt asgari ücretin %20 fazlası verilecektir.

Garson / Kat Görevlisi brüt asgari ücret verilecektir.

Meydancı brüt asgari ücret verilecektir.

Bulaşıkçı brüt asgari ücret verilecektir.

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerince çalışacak personel tatil günü ( 1 Kişi x 31 Gün=31 Gün) (Brüt asgari ücretin %100 fazlası verilecektir.)

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerince çalışacak personel tatil günü (1 Kişi x 31 Gün=31 Gün) (Brüt asgari ücretin %75 fazlası verilecektir.)

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerince çalışacak personel tatil günü (4 Kişi x 31 Gün=124 Gün) (Brüt asgari ücretin %50 fazlası verilecektir.)

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerince çalışacak personel tatil günü (3 Kişi x 31 Gün=93 Gün) (Brüt asgari ücretin %20 fazlası verilecektir.)

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerince çalışacak personel tatil günü (9 Kişi x 31 Gün=279 Gün) (Brüt asgari ücret verilecektir.)

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.

…

Diğer Giderler:

Hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisinde bulunan; Mutfak ve yemekhanelerde kullanılacak elektrik, su ve doğal gaz yüklenici tarafından takılacak olan süzme saat üzerinden tespit edilecek ve bedelleri hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisi tarafından hesaplanarak yüklenicinin hak edişinden kesilecektir. Ayrıca ocaklar için tüp kullanılıyor ise tüp masrafları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Yüklenici elektrik, su ve doğal gaz için abonelik işlemlerini yapacak ise yer tesliminden sonra 3 iş günü içerisinde yapacaktır.

İşin mahiyetinin yemek hizmet alımı olması ve personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet olmaması nedeniyle; yemek hazırlama, pişirme, servis, dağıtım ve bulaşık yıkama vs. işlerde çalışan personellerin kıyafet, eğitim giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır.

Teknik Şartnamede belirtilen; ilaçlama, haşere ile mücadele giderleri, hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisinin personel yemekhanelerine kart okuyuculu elektronik turnike sistemi giderleri, kalibrasyon giderleri, araç giderleri, hizmette kullanılan araç gereçlerin bakım onarım giderleri, yemeklerden numune alınıp tahlile gönderilme giderleri, yüklenici tarafından karşılanacaktır.

Yüklenici yer tesliminden hemen sonra kendisine teslim edilen yer ve eşyaların yangın, durumlardan korunmasına ve 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortayı yaptırmak ve sigorta belgesinin bir nüshasını hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisine teslim etmek zorundadır.

Sigorta limitleri aşağıda belirtilmiştir.

İhalenin 2. Kısmında yer alan hastaneler için yıllık ;

Kozan Devlet Hastanesi için hastanenin mutfağı, yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 500.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

İmamoğlu Devlet Hastanesi için hastanenin mutfağı, yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 150.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Pozantı 80. Yıl Devlet Hastanesi için hastanenin mutfağı, yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 100.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Tufanbeyli Devlet Hastanesi için hastanenin mutfağı, yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 100.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Yüklenici tarafından yaptırılacak olan ilk yangın sigortası poliçelerinin yıllık süresi (1 yıl) dolduğunda, Poliçeler sözleşme bitiş tarihine kadar olan süreyi kapsayacak şekilde en az aynı şartlarda, yangın sigortası yüklenici tarafından yapılacaktır. Yüklenici sigorta poliçesini hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir. Süresi biten ve sözleşme süresi içinde yenilenen poliçelerinde hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir.

İhalenin 2. Kısmında yer alan Kozan Devlet Hastanesi, İmamoğlu Devlet Hastanesi, Pozantı 80. Yıl Devlet Hastanesi, Tufanbeyli Devlet Hastanesi Hastanesinde; Yüklenicinin yemek hizmetinden kaynaklanan besin zehirlenmesi, kaza, zarar ve kayıpların karşılanması için 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

İhalenin 2. Kısımda yer alan hastanelerin toplamında günlük yemek hizmetinden yararlanan en az 400 kişi için Yıllık kişi başı ; ölüm halinde: 200.000,00-TL, sakatlık halinde: 50.000,00-TL, Tedavi için:40.000,00-TL 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası yaptırılacaktır.

Yüklenici tarafından yaptırılacak olan ilk 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası poliçelerinin yıllık süresi (1 yıl) dolduğunda, Poliçeler sözleşme bitiş tarihine kadar olan süreyi kapsayacak şekilde en az aynı şartlarda, sigorta yüklenici tarafından yapılacaktır. Yüklenici sigorta poliçesini hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir. Süresi biten ve sözleşme süresi içinde yenilenen poliçelerinde hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir.

Ayrıca Teknik Şartnamede belirtilen ve İşin yürütülmesi ile ilgili her türlü giderler teklif fiyata dahil olup yüklenici tarafından karşılanacaktır.

3.Kısım: Fatma Kemal Timuçin Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi, Yüreğir Karşıyaka Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi 24 Aylık Yüklenici Mutfağında Malzemeli Yemek Pişirme, Taşıma, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı

Hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisinde bulunan; Yemekhanelerde ve kat ofislerinde kullanılacak elektrik, su ve doğal gaz yüklenici tarafından takılacak olan süzme saat üzerinden tespit edilecek ve bedelleri hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisi tarafından hesaplanarak yüklenicinin hak edişinden kesilecektir. Ayrıca ocaklar için tüp kullanılıyor ise tüp masrafları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Yüklenici elektrik, su ve doğal gaz için abonelik işlemlerini yapacak ise yer tesliminden sonra 3 iş günü içerisinde yapacaktır.

İşin mahiyetinin yemek hizmet alımı olması ve personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet olmaması, personellerin haftalık çalışma saatinin tamamını idarede geçirmeyeceği nedeniyle; yemek hazırlama, pişirme, servis, dağıtım ve bulaşık yıkama vs. işlerde çalışan personellerin maaşları, yol ücretleri, yemek, kıyafet, eğitim giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır. İşçilere ödenecek yol paraları bodroda gösterilecektir. Yüklenici teknik şartnamede yemek dağıtım saatlerinde Fatma Kemal Timuçin Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesinde en az 2 personel, Yüreğir Karşıyaka Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi en az 2 personel bulunduracaktır. Yemek sunum saatleri dışında yüklenici hastanelerde personel bulundurma zorunluluğu olmayacaktır.

Teknik Şartnamede belirtilen; ilaçlama, haşere ile mücadele giderleri, hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisinin personel yemekhanelerine kart okuyuculu elektronik turnike sistemi giderleri, kalibrasyon giderleri, araç giderleri, hizmette kullanılan araç gereçlerin bakım onarım giderleri, yemeklerden numune alınıp tahlile gönderilme giderleri, yüklenici tarafından karşılanacaktır.

Yüklenici yer tesliminden hemen sonra kendisine teslim edilen yer ve eşyaların yangın, durumlardan korunmasına ve 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortayı yaptırmak ve sigorta belgesinin bir nüshasını hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisine teslim etmek zorundadır.

Sigorta limitleri aşağıda belirtilmiştir.

İhalenin 3. Kısmında yer alan hastaneler için yıllık ;

Fatma Kemal Timuçin Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi için yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 100.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Yüreğir Karşıyaka Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi için yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 50.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Yüklenici tarafından yaptırılacak olan ilk yangın sigortası poliçelerinin yıllık süresi (1 yıl) dolduğunda, Poliçeler sözleşme bitiş tarihine kadar olan süreyi kapsayacak şekilde en az aynı şartlarda, yangın sigortası yüklenici tarafından yapılacaktır. Yüklenici sigorta poliçesini hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir. Süresi biten ve sözleşme süresi içinde yenilenen poliçelerinde hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir.

İhalenin 3. Kısmında yer alan Fatma Kemal Timuçin Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi, Yüreğir Karşıyaka Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi; Yüklenicinin yemek hizmetinden kaynaklanan besin zehirlenmesi, kaza, zarar ve kayıpların karşılanması için 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

İhalenin 3. Kısımda yer alan hastanelerin toplamında günlük yemek hizmetinden yararlanan en az 150 kişi için Yıllık kişi başı ; ölüm halinde: 200.000,00-TL, sakatlık halinde: 50.000,00-TL, Tedavi için:40.000,00-TL 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası yaptırılacaktır.

Yüklenici tarafından yaptırılacak olan ilk 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası poliçelerinin yıllık süresi (1 yıl) dolduğunda, Poliçeler sözleşme bitiş tarihine kadar olan süreyi kapsayacak şekilde en az aynı şartlarda, sigorta yüklenici tarafından yapılacaktır. Yüklenici sigorta poliçesini hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir. Süresi biten ve sözleşme süresi içinde yenilenen poliçelerinde hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir.

Yemek Hizmet Alımında çalışacak personeller için fazla çalışma öngörülmemiştir. Hizmette çalışacak personellerin eğitimi mesai saatleri içerisinde verilecektir.

Ayrıca Teknik Şartnamede belirtilen ve İşin yürütülmesi ile ilgili her türlü giderler teklif fiyata dahil olup yüklenici tarafından karşılanacaktır.

4.Kısım: Ceyhan Devlet Hastanesi 24 Aylık Yüklenici Mutfağında Malzemeli Yemek Pişirme, Taşıma, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı

Hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisinde bulunan; Yemekhanelerde ve kat ofislerinde kullanılacak elektrik, su ve doğal gaz yüklenici tarafından takılacak olan süzme saat üzerinden tespit edilecek ve bedelleri hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisi tarafından hesaplanarak yüklenicinin hak edişinden kesilecektir. Ayrıca ocaklar için tüp kullanılıyor ise tüp masrafları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Yüklenici elektrik, su ve doğal gaz için abonelik işlemlerini yapacak ise yer tesliminden sonra 3 iş günü içerisinde yapacaktır.

İşin mahiyetinin yemek hizmet alımı olması ve personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet olmaması, personellerin haftalık çalışma saatinin tamamını idarede geçirmeyeceği nedeniyle; yemek hazırlama, pişirme, servis, dağıtım ve bulaşık yıkama vs. işlerde çalışan personellerin maaşları, yol ücretleri, yemek, kıyafet, eğitim giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır. İşçilere ödenecek yol paraları bodroda gösterilecektir. Yüklenici teknik şartnamede yemek dağıtım saatlerinde Ceyhan Devlet Hastanesinde en az 14 personel bulunduracaktır. Yemek sunum saatleri dışında yüklenici hastanelerde personel bulundurma zorunluluğu olmayacaktır.

Teknik Şartnamede belirtilen; ilaçlama, haşere ile mücadele giderleri, hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisinin personel yemekhanelerine kart okuyuculu elektronik turnike sistemi giderleri, kalibrasyon giderleri, araç giderleri, hizmette kullanılan araç gereçlerin bakım onarım giderleri, yemeklerden numune alınıp tahlile gönderilme giderleri, yüklenici tarafından karşılanacaktır.

Yüklenici yer tesliminden hemen sonra kendisine teslim edilen yer ve eşyaların yangın, durumlardan korunmasına ve 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortayı yaptırmak ve sigorta belgesinin bir nüshasını hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisine teslim etmek zorundadır.

Sigorta limitleri aşağıda belirtilmiştir.

İhalenin 4. Kısmında yer alan Ceyhan Devlet Hastanesi için yıllık;

Ceyhan Devlet Hastanesi için yemekhanelerin, hizmette kullanılan kat ofisleri ve hizmet alımında yükleniciye teslim edilen alanda yer alan ekipmanlar için 200.000,00-TL yangın sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Yüklenici tarafından yaptırılacak olan ilk yangın sigortası poliçelerinin yıllık süresi (1 yıl) dolduğunda, Poliçeler sözleşme bitiş tarihine kadar olan süreyi kapsayacak şekilde en az aynı şartlarda, yangın sigortası yüklenici tarafından yapılacaktır. Yüklenici sigorta poliçesini hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir. Süresi biten ve sözleşme süresi içinde yenilenen poliçelerinde hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir.

İhalenin 4. Kısmında yer alan Ceyhan Devlet Hastanesi; Yüklenicinin yemek hizmetinden kaynaklanan besin zehirlenmesi, kaza, zarar ve kayıpların karşılanması için 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

Ceyhan Devlet Hastanesi günlük yemek hizmetinden yararlanan en az 150 kişi için yıllık kişi başı; ölüm halinde: 200.000,00-TL, sakatlık halinde: 50.000,00-TL, Tedavi için:40.000,00-TL 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası yaptırılacaktır.

Yüklenici tarafından yaptırılacak olan ilk 3. Şahıs Mali Sorumluluk sigortası poliçelerinin yıllık süresi (1 yıl) dolduğunda, Poliçeler sözleşme bitiş tarihine kadar olan süreyi kapsayacak şekilde en az aynı şartlarda, sigorta yüklenici tarafından yapılacaktır. Yüklenici sigorta poliçesini hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir. Süresi biten ve sözleşme süresi içinde yenilenen poliçelerinde hizmetin yürütüldüğü hastane yönetimine veya kontrol komisyonuna işe başlarken bir nüshasını teslim edecektir.

Yemek Hizmet Alımında çalışacak personeller için fazla çalışma öngörülmemiştir. Hizmette çalışacak personellerin eğitimi mesai saatleri içerisinde verilecektir.

Ayrıca Teknik Şartnamede belirtilen ve İşin yürütülmesi ile ilgili her türlü giderler teklif fiyata dahil olup yüklenici tarafından karşılanacaktır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

19/1/2013 tarihli ve 28533 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair 6385 Sayılı Kanunun 9 uncu maddesi uyarınca, kısa vadeli sigorta kolları prim oranı kural olarak sigortalının prime esas kazancının % 2'si olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47.1’nci maddesinde “…Yemek hizmet alımı ile ilgili olarak yüklenici, personelinin SGK, maliye, belediye ve diğer mercilere yapılması gerekli ve yapılacak beyan ve bildirimler ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumluluklar buna ilaveten hata, noksan ve kusurlu işlemlerden dolayı hasıl olacak maddi ve manevi zarar ziyan ve tahakkuk edecek cezaların idare adına tecelli edenlerde dahil tazmini ve iş kazası ile ilgili sorumlulukta yükleniciye ait olacaktır.

…

İşbu şartname hükümlerinin uygulanması sırasında ve uygulaması dolayısıyla yüklenici ve personeli tarafından İdare'ye herhangi bir hukuki, fiili, maddi, cezai veya mali bir zarar verildiği takdir de, her türlü sorumluluk yükleniciye aittir.

İş kanununda yer alan hükümler çerçevesinde yemek hizmet alımında çalıştırılan personellerin özlük (mali ve hukuki) haklarından yüklenici firma sorumlu olacaktır…” düzenlemesi,

Başvuruya konu ihalenin Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36.1’inci maddesinde “36.1. … Yemek hizmet alımı ile ilgili olarak yüklenici, personelinin SGK, maliye, belediye ve diğer mercilere yapılması gerekli ve yapılacak beyan ve bildirimler ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumluluklar buna ilaveten hata, noksan ve kusurlu işlemlerden dolayı hasıl olacak maddi ve manevi zarar ziyan ve tahakkuk edecek cezaların idare adına tecelli edenlerde dahil tazmini ve iş kazası ile ilgili sorumlulukta yükleniciye ait olacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47.1’nci maddesinden, İş Kanunu’nda yer alan hükümler çerçevesinde yemek hizmet alımında çalıştırılan personellerin özlük (mali ve hukuki) haklarından yüklenici firma sorumlu olacağı anlaşılmaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunulmuş ve kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olduğu hüküm altına alınmıştır. 4734 sayılı Kanun’un bahse konu bendinde ise personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin hükümlerin yer aldığı, bu itibarla 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olduğunun açık olduğu anlaşılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun ikinci maddesinden ise asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak İş Kanunu’ndan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmayacağı söz konusu giderlerin asıl işveren konumundaki ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işvereni olan yükleniciler ile birlikte sorumluluğunda olduğunun açık olduğu anlaşılmaktadır.

Doküman düzenlemeleri dikkate alındığında kıdem tazminatından yüklenicinin sorumlu olduğuna dair açık bir düzenlemenin bulunmadığı, kaldı ki sözleşme taraflarının sözleşmenin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları ve ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceği belirlenemeyeceğinden bu gidere ilişkin hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde, tekliflerin hazırlanmasında kıdem tazminatına ilişkin maliyetlerin dikkate alınmasına gerek bulunmadığı ve bu durumun teklif verilmesine engel bir durum oluşturmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif edilecek fiyata dahildir.

…

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. …Yemek ve yol giderleri:

…

Yemek Hizmet Alımında çalışacak personeller için 26 gün üzerinden her gün için kişi başı gidiş dönüş brüt yol bedeli 7,34-TL verilecektir…”düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “a8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2) İdari Şartname,

3) Sözleşme Tasarısı,

4) Birim fiyat tarifleri (varsa),

5) Özel Teknik Şartname (varsa),

6) Teknik Şartname,

7) Açıklamalar (varsa),

8.3. Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personele Ödenecek Ücretler” başlıklı 96’ncı maddesinde “Yüklenici tarafından işçilere ayda 26 (yirmi altı) gün üzerinden işçi başı, Büyükşehir Belediyesi tarafından belirlenen 1 günlük gidiş-geliş fiyatı yol ücreti olarak ödenecek ve ücret bordosunda gösterilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede; İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “25.3.1…Yemek Hizmet Alımında çalışacak personeller için 26 gün üzerinden her gün için kişi başı gidiş dönüş brüt yol bedeli 7,34-TL verilecektir …” şeklinde, Teknik Şartname’de ise “Yüklenici tarafından işçilere ayda 26 (yirmi altı) gün üzerinden işçi başı, Büyükşehir Belediyesi tarafından belirlenen 1 günlük gidiş-geliş fiyatı yol ücreti olarak ödenecek ve ücret bordosunda gösterilecektir.” şeklinde ihale konusu işte istihdam edilecek personelin yol ücretlerine ilişkin olarak yapılan düzenlemeler yer almaktadır. Bahsi geçen doküman düzenlemelerinden hareketle, hizmetin ifasında çalıştırılacak personele gidiş ve geliş olmak üzere günlük 2 (iki) bilet bedeli üzerinden nakdi olarak yol ücretinin ödeneceği, öte yandan İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan maddesinde personele verilecek olan ücretin ise 7,34 TL olduğunun belirtildiği, bu çerçevede isteklinin 7,34 TL tutarını esas alarak teklifini hazırlayabileceği, ayrıca Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesine göre dokümanlar arasındaki öncelik sıralamasına göre İdari Şartname’nin, Teknik Şartname’den daha öncelikli olduğu ve idare tarafından şikayete cevap yazısında da personel ödenecek olan yol ücretinin açık olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3, 4 ve 5’inci iddialarına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’inci maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) Sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

c) Sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli malzeme, araç veya usuller kullanmak, fen ve sanat kurallarına aykırı, eksik, hatalı veya kusurlu imalat yapmak.

d) Taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek.

e) Bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak veya 29 uncu madde hükümlerine aykırı hareket etmek.

f) Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek.

g) Sözleşmenin 16 ncı madde hükmüne aykırı olarak devredilmesi veya devir alınması.” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.”açıklaması,

Aynı Tip Sözleşmenin 16.1.1’inci maddesine bağlı 26 numaralı dipnotunda“Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.”açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Onbinde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 45 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak Yapılan analiz sonuçlarında; raporda tek tırnaklı hayvan eti çıkması (domuz eti, at eti, eşek eti vb) hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Onbinde 1 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin 16’ncı maddesinde cezai şartın ne şekilde düzenleneceği hükme bağlanmıştır. Buna göre, söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.1’inci maddeye bağlı 26 numaralı dipnotun; (1)’inci fıkrası kısmi kabul öngörülmeyen, (2)’nci fıkrası kısmi kabul öngörülen işlerde, işin süresinde ifa edilmemesi halinde kesilecek cezanın, diğer bir ifadeyle gecikme cezasının ne şekilde düzenleneceği hükme bağlanmış, işin niteliği gereği gecikme cezasının kesilmesinin mümkün olmadığı hallerde ise uygulanacak diğer yaptırımın ne olduğu belirtilmiştir. Aynı dipnota bağlı (3) numaralı fıkrada ise, sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların asgari aykırılık sayısını aşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) idarece belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna bu maddede yer verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu Sözleşme Tasarısı’nda işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin binde 1'i tutarında ceza uygulanacağı, bu aykırılıkların 45 'den fazla olması halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğine ilişkin düzenlemenin bulunduğu, bu düzenlemenin Tip Sözleşmenin 26 numaralı dipnotuna uygun olduğu tespit edilmiştir.

Bahse konu dipnotta yer alan "…Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir…” açıklamasından ağır aykırılık hallerinde aykırılığın tekrar edilip edilmediğine bakılmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, ancak bu durumun ağır aykırılık hallerinin neler olduğunun idarece Sözleşme Tasarısı'na yazılması koşuluyla gerçekleştirilebileceği anlaşılmaktadır. Bu itibarla, başvuruya konu Sözleşme Tasarısı'nda “Ancak Yapılan analiz sonuçlarında; raporda tek tırnaklı hayvan eti çıkması (domuz eti, at eti, eşek eti vb) hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.” şeklinde yapılan analiz sonuçlarında tek tırnaklı hayvan eti çıkmasının örneklendirme yoluyla sayılmak suretiyle ağır aykırılık hallerine yer verilmesinin idarenin takdir yetkisi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Öte yandan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde 16.1.1’inci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda ifadesi kullanılmakla birlikte bu cezayı gerektirecek özel aykırılık durumlarına yer verilmediğinden yükleniciye bu maddeden kaynaklı da ceza kesilemeyeceğinin anlaşılması gerektiği, söz konusu hususun sadece eksiklik olarak nitelendirilip, mevzuata aykırılık oluşturmayacağı gibi ihale konusu işin sözleşmeye uygun olarak yürütülmesini de engellemeyeceği değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerinin neler olduğunun düzenlenmemesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği yönündeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.