|
|
|
|
|
|
2008/176236 İhale Kayıt Numaralı "Turgut Özal Tıp Merkezi Özel Güvenlik Hizmeti Alımı" İhalesi - Tarih: 09.04.2009 - No: 2009/UH.III-1266 |
Toplantı No: 2009/030
Gündem No: 9
Karar Tarihi: 09.04.2009
Karar No: 2009/UH.III-1266
Şikayetçi:
Titiz Özel Kor. Güv. San. Tic. Ltd. Şti. - Hakcan Özel Güv. Ltd. Şti.- Set Kor. Güv. Hiz. San. Tic. A.Ş. Ortak Girişimi, Atatürk Cad. Şeyhvelioğlu Apt. Kat.2 No:56MALATYA
İhaleyin Yapan İdare:
İnönü Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi, İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp MerkeziMALATYA
Başvuru Tarih ve Sayısı:
13.03.2009 / 6523
Başvuruya Konu İhale:
2008/176236 İhale Kayıt Numaralı "Turgut Özal Tıp Merkezi Özel Güvenlik Hizmeti Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
07.04.2009 tarih ve III.H.06.72.G025/2009-16E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
İnönü Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi tarafından 26.11.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan "Turgut Özal Tıp Merkezi Özel Güvenlik Hizmeti Alımı" ihalesine ilişkin olarak Titiz Özel Kor. Güv. San. Tic. Ltd. Şti. - Hakcan Özel Güv. Ltd. Şti.- Set Kor. Güv. Hiz. San. Tic. A.Ş. Ortak Girişimi nin 23.02.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 04.03.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.03.2009 tarih ve 6523 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.03.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
1) 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
2) Fazla yatırılan 1.000 TL başvuru bedelinin isteği halinde başvuru sahibine iade edilmesine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Şirket yöneticileri A. Kadir Üzmez, Oğuz
Karakütük ve Şefik Candemir hakkında kamu davasının açıldığı ancak beratla sonuçlandığı
ihale komisyonunca ihale dışı bırakılmalarının ve teminatlarının gelir kaydedilmesinin
mevzuata uygun olmadığı ve idarece 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesine aykırı
davranıldığı iddiasına yer verilmiştir
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak:
Başvuru sahibinin ihale işlem dosyasında yer alan teklif dosyası kapsamında yer alan
belgeler incelendiğinde;
İhale konusu güvenlik hizmeti alımı olup ihale tarihinin 26.11.2008 olduğu
anlaşılmıştır.
Titiz Özel Koruma ve Güvenlik San. Tic. Ltd. Şti., Set Koruma ve Güvenlik Hiz. San.
Tic. Ltd. Şti. ile Hak-Can Özel Güvenlik Ltd. Şti. iş ortaklığının müştereken teklif verdikleri,
söz konusu iş ortaklığında Titiz Özel Koruma ve Güvenlik San. Tic. Ltd. Şti. nin ortaklık
oranının % 80 olduğu ve pilot ortak statüsünde bulunduğu, Set Koruma ve Güvenlik Hiz. San.
Tic. Ltd. Şti. nin % 10 ve Hak-Can Özel Güvenlik Ltd. Şti. nin % 10 ortaklık oranları ile özel
ortak statüsünde bulundukları anlaşılmıştır.
22.06.2005 tarih ve 6330 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlanan; Titiz Özel
Koruma ve Güvenlik San. Tic. Ltd. Şti. Ana Sözleşmesinin temsil başlıklı 9 uncu
maddesinden Abdulkadir Üzmez in ilk 5 yıl şirket müdürü olarak seçildiği, imza
sirkülerinden Abdulkadir Üzmez in şirketi temsilen resmi daire ve müesseselerde temsil ve
ilzama münferiden yetkili olduğu anlaşılmıştır.
İhalede sunulan teklif mektubunu, diğer belgeler ile birlikte 4734 sayılı Kanunun 10
uncu madde taahhütnamesinin 26.11.2008 tarihinde Abdulkadir Üzmez, Oğuz Karakütük ve
Şefik Candemir tarafından imzalandığı, tespit edilmiştir.
İhale komisyonunun 17.12.2008 tarihli ara kararı ile başvuru sahibi diğer istekli Kartal
Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti. veya ortakları hakkında kamu davasının açılıp açılmadığı ile
ilgili olarak Malatya Cumhuriyet Başsavcılığından 19.12.2008 tarih ve 622 sayılı yazı ile bilgi
istenildiği görülmüştür.
Malatya Cumhuriyet Başsavcılığının 22.12.2008 tarih ve 3245 sayılı cevabi yazının
eki iddianamenin idare tarafından incelenmesi sonucunda; başvuru sahibi pilot ortak Titiz
Özel Kor. ve Güv. San. Tic. Ltd. Şti girişimi temsilen ihaleye teklif veren Abdulkadir Üzmez
hakkında Malatya 2 nci Ağır Ceza Mahkemesine 12.06.2008 tarihinde 2008/336 nolu
iddianame ile dava açıldığı ve davanın 2008/275 Esas sırasına kaydedildiği görülmüştür.
Malatya Cumhuriyet Başsavcılığının iddianamesinden Titiz Özel Kor. ve Güv. San.
Tic. Ltd. Şti.-Set Kor. ve Güv. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti.-Hak-Can Özel Güv. Ltd. Şti. (ortak
girişim) adına teklif mektubunu ve diğer ihale evraklarını imzalayan Abdulkadir Üzmez,
Oğuz Karakütük ve Şefik Candemir hakkında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 17 inci, 58
inci ve 59 uncu maddeleri uyarınca ihaleye fesat karıştırma iddiası ile kamu davası açıldığı
görülmüştür.
Malatya 2. Ağır Ceza Mahkemesinde yapılan yargılama sonucunda Titiz Özel Kor. ve
Güv. San. Tic. Ltd. Şti.-Set Kor. ve Güv. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti.-Hak-Can Özel Güv. Ltd.
Şti. (ortak girişim) adına teklif mektubunu ve diğer ihale evraklarını imzalayan Abdulkadir
Üzmez, Oğuz Karakütük ve Şefik Candemir hakkında iddianamede atılı suçu işlemediği
gerekçesiyle 22.12.2008 tarihinde berat ettiği anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kanunun "İhaleye Katılamayacak Olanlar" başlıklı 11 inci maddesinde;
"Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları
adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu
kapsamına giren suçlardan ve organize suçlardan dolayı hükümlü bulunanlar.
b) İlgili mercilerce hileli iflas ettiğine karar verilenler.
c) İhaleyi yapan idarenin ihale yetkilisi kişileri ile bu yetkiye sahip kurullarda görevli
kişiler.
d) İhaleyi yapan idarenin ihale konusu işle ilgili her türlü ihale işlemlerini
hazırlamak, yürütmek, sonuçlandırmak ve onaylamakla görevli olanlar.
e) (c) ve (d) bentlerinde belirtilen şahısların eşleri ve üçüncü dereceye kadar kan ve
ikinci dereceye kadar kayın hısımları ile evlatlıkları ve evlat edinenleri.
f) (c), (d) ve (e) bentlerinde belirtilenlerin ortakları ile şirketleri (bu kişilerin yönetim
kurullarında görevli bulunmadıkları veya sermayesinin % 10 undan fazlasına sahip
olmadıkları anonim şirketler hariç).
?Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici
teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit
edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek
ihale iptal edilir."
Anılan Kanunun "Yasak Fiil veya Davranışlar" başlıklı 17 nci maddesinde;
"İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle
veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.
b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde
bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.
c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs
etmek.
d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi
veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla
teklif vermek.
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır."
4734 sayılı Kanunun "İsteklilerin Ceza Sorumluluğu " başlıklı 59 uncu maddesinde ise;
"Taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci
maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil
veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında
Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet
Savcılığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci
maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak
şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün
kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin
ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar.
Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince
ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin
ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum
ve kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler,
Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir."
Anılan Kanunun "İhalelere Katılmaktan Yasaklama" başlıklı 58 inci maddesinin
ikinci fıkrasında; "..Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması
halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin
yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne
göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel
kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi
izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir.Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere
en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu
İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller
tutulur."
Hükümleri yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliğinin "Teminatların Gelir Kaydedilmesi" başlıklı G
bölümünde; "İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı veya
haklarında kamu davası açılmış bulunan aday veya isteklilerin;
1) İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir
kaydedilmesi,
2) Bu durumlarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi
nedeniyle bunlardan biri üzerinde ihale yapılmış ancak ihale kararı ihale yetkilisince
onaylanmamış olması durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması
ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,
3) Bu durumlarının ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanmasına
kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale kararının iptali ile duruma göre kesin
teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi,
4) Bu durumlarının sözleşme yapıldıktan sonra anlaşılması halinde, sözleşmenin 4735
sayılı Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarınca feshedilmesi ve hesabın genel hükümlere
göre tasfiyesi ile kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedilmesi,
Gerekmektedir.
İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama
kararı bulunmayan veya haklarında kamu davası açılmamış aday veya istekliler hakkında,
ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi veya
haklarında kamu davası açılması durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete de yayım
tarihinden veya haklarında kamu davası açıldığı tarihten önce teklif vermiş olan istekliler
açısından yukarıdaki hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan
aday veya isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade
edilecektir. İhale sürecine göre, ihale komisyonu kararı veya ihale yetkilisinin onayı iptal
edilecek ve usulüne uygun olarak verilmiş diğer teklifler değerlendirilmeye tabi tutularak
ihale süreci tamamlanacaktır. Bu durum hakkında, usulüne uygun şekilde teklif vermiş olan
diğer aday veya isteklilere yazılı olarak bilgi verilecektir."
Anılan Tebliğin "İş Ortaklığını Oluşturan Ortaklardan Birinin Yasak Fiil ve
Davranışlarda Bulunduğunun Ortaya Çıkması Halinde İzlenecek Yöntem" başlıklı F
bölümünde.; "İş ortaklığını oluşturan ortaklardan birinin yasak fiil ve davranışlarda
bulunduğunun ortaya çıkması halinde izlenecek yöntem konusunda ikili bir ayrım yapmak
gerekmektedir:
1- Yasak fiil veya davranış ihale süreci içinde, sözleşme imzalanmadan önce
gerçekleşmiş ise: iş ortaklarından bir veya birden fazla ortağın yasak fiil veya davranışına
iştirak etmesi halinde yasak fiil veya davranışı işleyen ve iştirak eden ortaklar hakkında 4734
sayılı Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanacak, yasak fiil veya davranışa iştirakin
bulunmaması halinde yalnızca fiil veya davranışı işleyen ortak veya ortaklar hakkında 58 inci
madde hükümleri uygulanacaktır."
Anılan Tebliğin "Haklarında Yasaklama Kararı Verilen Şirket Ortak veya
Ortaklarının Durumu" başlıklı H bölümünde; "4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde
sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunması sebebiyle aynı Kanunun 58 inci maddesinin
birinci ve ikinci fıkraları gereğince haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilen
şirket ortak veya ortaklarının;
1) Ortağı olduğu şahıs şirketleri,
2) Sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu sermaye şirketleri ,
ortak hakkında verilmiş olan yasaklılık kararı devam ettiği süre içinde 4734 sayılı Kanunun
11 inci maddesi uyarınca anılan Kanun kapsamındaki idarelerin ihalelerine katılamayacaktır.
Bununla birlikte aynı Kanunun 11 inci maddesine göre 4734 sayılı Kanun ve diğer
kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan
yasaklanmış olanların doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya
başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılmaları mümkün bulunmayıp, bu yasağa rağmen
ihaleye katılan isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi
gerekmektedir. Bu kapsamda anılan Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen ve Türk Ceza
Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunmaları nedeniyle haklarında
kamu davası açılanların da bu dava nedeniyle ihalelere katılmaktan geçici olarak
yasaklanmış oldukları dikkate alındığında; haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama
kararı bulunanlar ile kamu davası açılmış olanların bir tüzel kişi veya başka bir gerçek kişi
adına teklif vererek ihaleye katılmaları halinde aday veya istekli durumunda olanların,
maddede belirtilen yasağa rağmen ihaleye katılmış olması nedeniyle ihale dışı bırakılarak
geçici teminatının gelir kaydedilmesi gerekmektedir."
Anılan Tebliğin "Haklarında Kamu Davası Açılmasına Karar Verilenler" başlıklı XVI
bölümünde ise; "4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesi ve 4735 sayılı Kanunun 27 nci
maddesinin uygulanmasıyla ilgili açıklama yapılmasına gerek duyulmuştur.
1- 1/1/2003 tarihinde yürürlüğü giren 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile Kanun
kapsamındaki kurum ve kuruluşların yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usuller
belirlenmiş, Kanunun 59 uncu maddesinin 1 inci fıkrasında; taahhüt tamamlandıktan ve kabul
işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya
davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan
gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu
hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç
duyurusunda bulunulacağı, hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci maddeye göre
verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir
yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve
kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında
sayılanlarla birlikte yasaklanacakları, 2 nci fıkrasında ise; bu Kanun kapsamında yapılan
ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu
davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanların
yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının
ihalelerine katılamayacakları, haklarında kamu davası açılmasına karar verilenlerin,
Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirileceği
hükme bağlanmıştır.
4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin 1 inci fıkrasının göndermede bulunduğu
aynı Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrasında da haklarında yasaklama kararı verilen
tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye
şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi
ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verileceği, haklarında
yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs
şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak
olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye
şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştır.
4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda
bulunması sebebi ile aynı kanunun 59 uncu maddesi 2 nci fıkrası gereğince haklarında kamu
davası açılmasına karar verilen;
a) Gerçek kişiler,
b) Tüzel kişiler,
c) Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki ortakları,
d) Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki vekilleri,
Yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların
ihalelerine katılamayacaktır.
4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin 2 nci fıkrasında yapılan gönderme
dolayısıyla;
Türk Ceza Kanununda tüzel kişiler hakkında ceza davası açılmasının öngörüldüğü
durumlarda haklarında kamu davası açılan tüzel kişilik şahıs şirketi ise bu şirketin
ortaklarının tamamı; sermaye şirketi ise, sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek
ve tüzel kişi ortaklar da yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan
Kurum ve kuruluşların ihalelerine anılan Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrası uyarınca
katılamayacaklardır.
Aynı nedenle;
Yukarıda belirtilen şekilde yargılama sonuna kadar ihalelere katılamayacak olanların
ortağı olduğu şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye
şirketleri de yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların
ihalelerine katılamayacaklardır.
...
3- 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin 2 nci fıkrası gereğince bu Kanun
kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı haklarında kamu davası açılanlar, kamu davası
açıldığı tarihte 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılanlarla birlikte ihalelere
katılamayacaktır. 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılan ve ihalelere katılamayacak olan
ortak/ortaklıklar belirlenirken, kamu davası açıldığı tarihteki durum dikkate alınacaktır.
İdareler, hakkında kamu davası açılan isteklinin 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında
sayılan ortak/ortaklıklarını, ihaleye katılım aşamasında sunulan belgeleri dikkate alarak ve
gerektiğinde yapacağı araştırmalar neticesinde tespit edecektir."
Açıklamaları yer almaktadır.
4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasında 4734 sayılı Kanun
kapsamında yapılan ihalelerden dolayı hakkında ceza kovuşturması yapılarak kamu davası
açılan bu nedenle geçici olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların doğrudan
veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere
katılamayacağı düzenlenmiş olup, geçici olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış
olan şirket müdürünün, temsil ve ilzama yetkili müdür olması durumunda temsile yetkili
bulunduğu şirket adına ihalelere katılamayacağı açıktır.
Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenlerin ortak oldukları şirketlerin idari
tedbir niteliğindeki geçici yasaklamaya tabi olmaları durumu ise Kamu İhale Genel Tebliğinin
"Haklarında Kamu Davası Açılmasına Karar Verilenler" başlıklı XV-I bölümünde,
haklarında kamu davası açılmasına karar verilenlerin gerçek kişi olması durumunda ortak
oldukları sermaye şirketinin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla ortak
oldukları sermaye şirketinin de aynı şekilde yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun
kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamayacakları şeklinde
açıklanmıştır.
İncelemeye konu ihalede pilot ortak ve başvuru sahibi firma hakkında kamu davası
açılan temsil ve ilzama yetkili müdürünün aynı zamanda firmanın % 20 ortağı olduğu ve
başvuru konusu ihalede teklif dosyasında yer alan belgelerin hakkında kamu davası açılan
temsil ve ilzama yetkili müdür tarafından imzalandığı tespit edildiğinden anılan firmanın
4734 sayılı Kanununun 59 uncu maddesi uyarınca 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan
kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılması mümkün bulunmamaktadır.
4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca yasaklara rağmen
ihaleye katılan isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği
hüküm altına alındığından, idarenin başvuru sahibinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici
teminatının gelir kaydedilmesine ilişkin işleminin Kamu İhale Mevzuatına uygun olduğu
sonucuna varılmıştır.
İhale işlem dosyasında 4734 sayılı Kanunun beşinci maddesinde yer alan gizlilik
ilkesini idarenin ihlal ettiğine dair herhangi bir bilgi veya belgeye rastlanılmamıştır.
Açılanan nedenlerle;
1) 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince
itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
2) Fazla yatırılan 1.000 TL başvuru bedelinin isteği halinde başvuru sahibine iade
edilmesine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
Karşı Oy:
KARŞI OY
İncelemeye konu ihalenin Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin
toplam 682.244,79 TL olarak belirlendiği;
İhalede 8 adet ihale dokümanının satın alındığı, 26.11.2008 tarihinde yapılan ihaleye 5
isteklinin teklif verdiği, yapılan inceleme sonucunda verilen tekliflerden 1 adedinin geçerli
olduğu, ekonomik açıdan en avantajlı teklif seçilen ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif
fiyatının 662.000,00 TL olduğu ve yaklaşık maliyete yakın bulunduğu dikkate alındığında
ihalede rekabetin oluşmadığı anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde "Temel İlkeler" başlığı altında; "İdareler, bu
Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği,
kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve
kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur." şeklinde düzenleme
bulunmaktadır.
Anılan Kanunun 5 inci maddesinde yer alan "Temel İlkeler" gereğince, idareler bu
kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla
sorumludur. Söz konusu ihalede Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerden
"rekabet" ilkesinin ihlal edildiği anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenden dolayı incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği
yönündeki düşüncemle, çoğunluk kararına katılmıyorum.
Adem KAMALI
Kurul Üyesi
|
|
|
|
7 misafir ve 2 abone bağlı
